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【期刊名称】 《法学论坛》
权利冲突的研究现状、基本类型与处理原则
【英文标题】 The Research Status,Key Type and Resolve Principles of Conflict of Right
【作者】 郭明瑞【作者单位】 烟台大学法学院
【分类】 民法总则
【中文关键词】 权利冲突;研究现状;基本类型;处理原则
【英文关键词】 Conflict of right;research fact;key type;resolve principles
【文章编码】 1009—8003(2006)01—0005—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 1
【页码】 5
【摘要】 中国的权利冲突研究经历了产生、反思、深化三个阶段,当前仍存在着抽象的理论研究与具体层面的研究脱节及研究道路不足等缺陷。同种类型权利间的冲突与不同类型权利间的冲突是权利冲突的基本分类方法。处理权利冲突,应坚持私权利优先于公权力、社会公共利益优先等原则。
【英文摘要】 There are three phrase in the research work on conflict of right:come into being,thinking back and deepening,and now there are some faults in this work.The main way to type it is the conflict between the same kind of right and the conflict between the different kind of right.In order to resolve the conflict of right,we should obey the following principles:private rights prefer to public rights;public policy prefer to other interest.
【全文】法宝引证码CLI.A.112195    
  
  和谐社会不能回避利益冲突,而需要对冲突采取宽容的态度,并使冲突化解机制制度化,避免冲突失控或产生破坏性后果。{1}和谐社会依赖市场经济、民主政治、法制国家等基本手段而实现。几乎所有的利益冲突均需通过权利机制而实现,其中完备的私法体系更以对权利冲突之有效预防与化解而见长。在漫长的农耕社会里,中国有“差序结构”而无平等的市民关系;有“长老统治”而无民主法制。在灭“利”存“义”等主流价值标准的驱使下,代表着“争权夺利”的“权利”更为君子所不齿。几千年因循相传的“礼法”也就成为维持“和谐社会”的主要工具。勒内·达维德指出,中国人一般是在不用法的情况下生活的,他们对于法律制定些什么不感兴趣,也不愿站到法官面前;他们处理与别人的关系是以是否合乎情理为准则;他们不要求什么权利,要的是和睦相处。{2}
  新中国长期将计划作为利益分配的基本手段,以调整私利冲突为己任的民法也成为公法。法治建设的严重滞后一度造成肆意践踏人权的恶果。“国家利益至上”非但未化权利冲突于无形,反而造就“以阶级斗争为纲”的荒唐方略,引发了“文化大革命”等激烈的社会冲突。从计划经济转轨到市场经济是重建利益格局、完善权利机制的过程。市场经济必定为法治经济,一定意义上,“为利益而竞争”也就是“为权利而斗争”——自由竞争无不通过权利冲突而实现。市场带来了人的解放与造成对人的奴役;市场经济带来了社会财富,也生产出环境污染、道德失范等副产品。权利冲突显然既具备推动经济社会发展的积极功能,也具有使社会走向无序的消极功能。掌握权利冲突的控制与化解之道,实现和谐社会的发展目标,这的确是一个值得举党、举国深思的问题,“提高构建社会主义和谐社会的能力”确应成为强化执政能力的重要任务。
  一、权利冲突的研究现状
  权利冲突是贯穿整个法律体系的根本问题。宪法的中心问题是协调公益与私益的紧张关系,维持二者的平衡态势。{3}“对抗制”审判方式也以平等对待双方当事人为特征,以创造化解相互冲突的权利主张的程序机制为己任。而作为“权利本位”发祥地的民法,如仅确认权利而无化解权利冲突的机制,权利的安全、可靠性必定下降,并会削弱权利的中心地位。故,民法理应是权利冲突的生长点,民法学也应走在权利冲突研究的前列。长期以来,权利冲突问题一直是中国法学界关注的焦点问题。中国的权利冲突问题研究可分为产生、反思和深化三个阶段:
  (一)产生阶段(1986—1996)
  权利冲突问题发端于实务上的困惑,因学者对当事人各执一端、权利打架的疑难案件的理论思索而起。在此阶段中,《民法通则》、《最高人民法院关于审理名誉侵权若干问题的解答》等法律文件的出台,将中国带入权利意识兴盛的时代。一时间,名人发动名誉权诉讼颇为时髦,新闻单位或记者纷纷走向被告席,大有“新闻监督止于诉讼”的趋势。此一问题引起了侵权行为法权威学者王利明、杨立新、张新宝等教授的关注。例如,王利明教授、杨立新教授在研究新闻侵权时,发现了保护自然人的隐私权就会阻碍新闻监督的良性发展这一矛盾现象,进而认为隐私权与新闻自由权或知情权存在冲突。{4}张新宝教授在研究名誉权、隐私权侵权问题时,对于如何平衡言论自由与名誉权、隐私权的关系提出了系统化的主张。{5}新闻学专家魏永征教授等也从新闻规律角度对此进行了有意义的研究。总体而言,处于产生阶段的权利冲突研究体现为“问题—对策”式研究模式,研究群体主要是民法学家、新闻专家,他们着眼于现实问题,将权利冲突作为某类案件的代名词,而研究的目的则是为新闻侵权等案件的司法裁判提供对策。
  (二)反思阶段(1996—2000)
  在此阶段中,学者对于“问题—对策”式研究进行了认真反思,并希望为权利冲突对策寻找合理的依据。苏力教授在《〈秋菊打官司〉的官司、邱氏鼠药案和言论自由》{6}一文中提出,权利的相互性是权利冲突的原因。该文利用功利主义原则(最大多数人的最大幸福),本着权利的制度化配置之视角,得出当言论自由与肖像权冲突时,法律应优先保护言论自由的结论。此论受到关今华教授的批判,关教授认为权利是平等的,冲突的权利应被均衡而非优先保护某项权利。{7}王涌的博士论文《私权的分析与建构》(中国政法大学1999年)从分析法学的角度提出权利冲突的原因是规范冲突、原则冲突,并试图为权利冲突的化解提出全面完整的方略。总之,这一阶段的研究模式是“反思—批判”的结合,学者们认真探讨了权利冲突的原因、对策,研究群体也从民法学者、实务专家为主扩展到法理学者、民法学者兼具,其中民法学者与法理学者进行了颇有意义的学术争鸣。
  (三)深化阶段,(2000—现今)
  这一阶段是对前两个阶段的集中回应,权利冲突研究更为深入、全面。具体而言,研究课题涉及权利冲突的本体,并直接叩问“法律上是否存在权利冲突”这一根本问题;学术交锋更为激烈,例如,刘作翔教授提出“权利冲突是一个值得重视的问题”,{8}而郝铁川教授则称权利冲突是一个不成问题的“伪命题”;{9}研究更具系统性,例如,刘作翔教授发表了系列论文,对权利冲突的现象、原因、本质、对策等进行了较为全面的研究。部分硕士、博士学位论文也以“权利冲突”为题,例如,中国社会科学院2002届法理学专业博士生葛明珍先生的《权利冲突论》,西南政法大学2002届硕士生姜敏的《权利冲突的法理分析》,中国人民大学2005届博士生张平华的《私法视野里的权利冲突导论》。也有的学者推出以权利冲突为题目的专著,如朱兴文先生的《权利冲突论》。{10}由王利明教授主持起草的《中华人民共和国民法典建议稿草案》也明确规定了人格权冲突问题。该建议稿第300条规定,不同种类的人格权在行使时发生冲突的,应当以更符合人的基本价值及公共利益为标准确定优先保护顺序。人格权与财产权、身份权、著作权、社员权等其他权利在行使时发生冲突的,人格权应当受到优先保护,但法律另有规定或者依据具体情形显失公平的除外。
  尽管我国权利冲突研究已经取得了可喜的成果,并为我们进一步的研究打下了良好的基础,但是我们必须清楚,当前的权利冲突研究仍存在下列缺陷:其一,抽象的理论研究与具体层面的研究脱节。例如,民法学长期关注知识产权冲突、担保物权冲突、新闻自由权与名誉权冲突等具体问题,而缺乏对权利冲突一般理论的抽象研究。而一般理论研究的欠缺则导致人们缺乏辨析、控制、化解权利冲突的能力。其二,研究进路不足。多数学者注意到权利冲突是一个十分复杂的法律问题,在主张采用多种研究方法的同时,特别青睐法律经济学分析。权利无疑应以经济为基础,但权利问题绝不等于经济问题。权利冲突研究不应专注于经济分析而跳不出来。
  二、权利冲突的基本类型
  权利冲突的类型化研究可以有诸多方法,而最基本的分类方法就是同类权利之间的冲突与不同类权利之间的冲突。这种分类方法已为有关立法例承认,例如《澳门地区民法典》第327条第1项规定:“在相同或同类权利上出现冲突时,各权利人应尽量妥协,使有关权利能在不对任一当事人造成较大损害之情况下同样产生效力。”第2项规定:“权利不相同或其所属类别不相同时,以在具体情况下应被视为较高之权利为优先。”《葡萄牙民法典》第335条规定,在同等或者类似的权利发生冲突时,受益人必须将自己的权利放弃到同样尊重所有他人之权利而不对他方造成重大损害的程度;在不同等或者不同的权利发生冲突时,高位阶的权利优先。可见,对不同类型权利形成的冲突而言,由于类型不同,立法者意图、权利的目的和性质相差较为明显,法官也就比较容易判断冲突中的权利何者应该优先,例如,物权优先于债权;对于同类型的权利形成的冲突,由于类型相同,立法者的意图、权利的目的和性质相差不明显,按照“同等事物同等对待”原则,法官则难以决断何种权利应优先保护。
  (一)同类权利之间的冲突
  同类权利冲突又可分为两类,其一为狭义的同类权利冲突,指权利性质完全相同的两种或多种权利之间的冲突,比如生命权与生命权的冲突。《澳门地区民法典》、《葡萄牙民法典》分别称为“相同”、“同等”权利间的冲突;其二为广义的同类权利冲突,除了包括权利性质完全相同外,还包括权利性质基本属于同一类别的权利之间的冲突,比如人格权之间的冲突。《澳门地区民法典》、《葡萄牙民法典》分别称为“同类”、“类似”权利之间的冲突。上述立法例尽管在用词上严格区分狭义、广义同类权利之间的冲突,但处理方案基本一致。本文对此不做详细区分,当然,这只是学术研究上的便利,不等于作此区分没有价值。权利冲突的类型化离不开公、私权(法)这一权利的基本分类方法。
  首先,公权力之间的冲突。纯粹的公权力主体彼此间权限或功能之侵犯,属于权限争议,公权力主体之间的关系及解决彼此的冲突,欠缺人的直接关联,{11}不发生权利冲突。此外,如果将宪法基本权利完全视为公权利,则宪法基本权利间也不应产生冲突,宪法基本权利与私权利之间也不可能存在冲突,因为宪法基本权利与私权利分归公法、私法两个法域调整,宪法基本权利被称为防卫权,其目的是对抗政府对基本权利的侵害,而私权利则是在平等主体间的法律关系中实现的,两者分处不同层面,因逻辑上无法比较,也就不应产生冲突。然而,现代国家为实现保障人权等目的,多采用以下模式使宪法得以在民法上适用。有的主张部分宪法条款可以直接成为民法的法律渊源,{12}此即“宪法直接效力”模式,有的则承认宪法隐藏着生成私法的“力量”,{13}认为宪法基本权利需通过宪法的价值体系及不确定概念经由立法、行政命令和司法裁判而获得实现。民法典在人权保护方面的遗漏由宪法

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】 {1}张曙光.经济学(家)如何讲道德(M).上海:生活·读书·新知三联书店,2001.27.
{2}(法)勒内·达维德.当代主要的法律体系(M).漆竹生,译.上海:上海译文出版社,1984.46.
{3}何子伦.宪法上利益衡量之研究(OL).http://www.law—thinker.com/show.asp?id=1819.
{4}王利明,杨立新.人格权与新闻侵权(M).北京:中国方正出版社,1995.2.
{5}张新宝.名誉权的法律保护(M).北京:中国政法大学出版社,1997.90.
{6}苏力.《秋菊打官司》案、邱氏鼠药案和言论自由(J).法学研究,1996,(3).
{7}关今华.权利冲突的制约、均衡和言论自由优先配置质疑(J).法学研究,2000,(3).
{8}刘作翔.权利冲突的几个理论问题(J).中国法学,2002,(2).
{9}郝铁川.权利冲突:一个不成问题的问题(J).法学,2004,(9).
{10}朱兴文.权利冲突论(M).北京:中国法制出版社,2004.
{11}法治斌,董保城.“中华民国”宪法(M).台北:台湾空中大学印行,1997.107.
{12}郭明瑞,房绍坤,唐广良.民商法原理(一)(M).北京:中国人民大学出版社,1998.68.
{13}(葡)Carlos Alberto Da Mota Pinto.民法总论(M).澳门:法律翻译办公室,澳门大学法学院,1999.34.
{14}(意)斯奇巴尼.法典化及其立法手段(J).中外法学,2002,(1).
{15}(韩)权宁星.基本权利的竞合与冲突(J).韩大元,译.外国法译评,1996,(4).
{16}刘春田.知识产权法(M).北京:高教出版社,北京大学出版社,2000.14.
{17}张平华.私法视野里的权利冲突导论(D).中国人民大学2005届博士学位论文.89.
{18}(德)H·科殷.法哲学(M).林荣远,译.北京:华夏出版社,2003.148.
{19}李先波,杨建成.论言论自由与隐私权之协调(J).中国法学,2003,(5).
{20}张千帆.宪法学导论——原理与应用(M).北京:法律出版社,2004.530.
{21}(英)弗里德利希·冯·哈耶克.法律、立法与自由(第二、三卷)(M).邓正来,等译.北京:中国大百科全书出版社,2000.2.
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