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【期刊名称】 《当代法学》
企业被吊销后民事责任承担问题探讨
【作者】 陈平【作者单位】 浙江省奉化市人民法院
【分类】 公司法【期刊年份】 2003年
【期号】 12【页码】 128
【全文】法宝引证码CLI.A.178299    
  近年来,审判实践中经常遇到歇业、被撤销或被吊销营业执照的企业因经济纠纷被起诉到法院。对此类案件的审理,我国民法通则以及相关的司法解释对涉及企业被撤销或歇业后的民事责任问题有相应的规定,但对于企业被吊销营业执照后对外如何承担民事责任却没有具体规定。审判实践中各法院在处理此类问题时,由于在适用法律上理解不一,导致同一情况的案件出现了不同的裁判结果,这有悖于司法统一的原则。
  一、吊销营业执照的法律涵义
  根据《中华人民共和国公司法》第225条和《公司登记管理条例》第68条的规定,公司成立后无正当理由超过6个月未开业的,或者开业后自行停业连续6个月以上的,以及不参加年检或者年检不合格的(隐瞒真实情况、弄虚作假、情节严重的),公司登记机关有权吊销其营业执照。据此,公司被吊销企业法人营业执照的,是指工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的公司做出的一种行政处罚。因此,吊销企业法人营业执照,只是依法追究了公司的行政责任,是一种行政处罚行为,但其没有解决公司的民事责任(即债权债务)承担问题。我国法律法规规定,企业法人营业执照被吊销后,应当由其开办单位(包括股东)或者企业组织清算组依法进行清算,停止清算范围外的活动。实践中,公司被吊销营业执照的现象在生活中比较普遍,但其中许多公司是为了逃避债务而故意被吊销营业执照。(主要是故意不参加年检)。
  二、企业被吊销后诉讼主体的确定
  被吊销企业的诉讼主体地位问题一直是审判人员困扰的问题。由于现有法律对此问题一直没有明确的规定,加之在审判实践中审判人员对此问题的认识不统一,因此在具体操作上较混乱,对于企业(一般为被告)被吊销营业执照的,有的法院采取裁定驳回起诉的方式处理案件,有的法院则认可被吊销企业可作为被告主体应诉,其实质是以企业营业执照是否被吊销,作为判断企业法人资格是否存在的标准之一。当前,在司法实践中,对被吊销企业诉讼主体的确定主要有两种意见。
  一种意见认为,企业被吊销营业执照后,在清算期间,应以公司或其清算组为诉讼主体,未进行清算的,可追加该公司的全体股东为被告。理由是:吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商此人家庭地位极低行政法规对违法的企业法人做出的一种行政处罚。其后果是企业法人经营资格被强行剥夺,从而丧失了其民事经营活动的行为能力,最终将导致企业法人资格的消灭。但企业法人营业执照被吊销,并不等于企业法人立即消灭。其停止的只是清算行为之外的行为如经营行为。企业的清算行为仍要进行。根据《中华人民共和国民法通则》第40条、第46条、《中华人民共和国企业法〈登记管理条例〉》第20条、第33条的规定,企业法人营业执照被吊销后,应当由其开办单位(包括股东)或者企业组织清算组依法进行清算,停止清算范围外的活动。清算期间,企业民事诉讼主体资格依然存在。只有在清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人仍应视为存续,可以自己的名义进行诉讼活动。最高人民法院的法经(2000) 23号、24号复函也对此予以明确。
  另一种意见认为,被吊销营业执照的公司在清算期间可以公司清算组名义从事清算活动,进行起诉、应诉,如果公司被吊销营业执照后,未进行清算,则以该公司的全体股东为被告,承担清算责任。审判实践中,如果在诉讼中该公司才被吊销营业执照的,应允许一方当事人变更主体,避免讼累。理由是:《中华人民共和国民法通则》第36条规定:“法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。”《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》以下简称《执行意见》10条规定:“企业被吊销营业执照的,其法人资格或经营资格终止。”依据上述规定,从性质上讲,公司被吊销营业执照,是公司独立人格被全面永久地剥夺,公司自此消灭,它是国家公权力作用的结果,法人资格在吊销营业执照的同时已终止。而法人终止则意味着民事权利能力和民事行为能力已消灭,不能也不应再以适当的诉讼主体参与诉讼。因此,只能由其以清算组的名义参与诉讼或以股东为被告承担清算责任。审判实践中,在公司被吊销营业执照后未经清算的,通常将公司和股东列为共同被告,最高人民法院法经(2000) 23号复函也这样认为。但笔者认为仍然将公司列为诉讼主体,与上述《执行意见》10条的规定相冲突,而且在实体处理上最终也是以股东承担清算责任为结果,“名亡实存”的公司也无需承担任何责任。同时,最高人民法院副院长于2001年11月13日在山东省烟台市召开的全国民商事审判工作会议上所作的题为《认清形势,提高认识,努力实践公正与效率世纪主题,开拓民商事审判工作新局面》的工作报告中,就“当前民商事审判工作应当注意的主要问题”阐明:对企业被吊销营业执照情况下的处理,鉴于

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