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【期刊名称】 《法律适用》
法官运用法律解释方法之局限性及其克服
【作者】 滕威【作者单位】 江苏省淮安市淮阴区人民法院
【分类】 法理学【期刊年份】 2013年
【期号】 4【页码】 87
【全文】法宝引证码CLI.A.1242871    
一、法官运用法律解释方法的局限性
  尽管法律赋予了法官法律解释的权力,但法官能否在自己的权限范围内妥当地用好解释权,本身是个问题。笔者认为,法官适用法律解释具有一定的局限性,需要在审判实践中引起足够的重视。
  (一)审判实务中运用法律解释方法的局限
  先看一个例子:某建筑工程公司为承接某房地产公司工程,以咨询费的名义送给房地产公司6万元,后某建筑工程公司在工程招标中中标,但却因故未能开工。某建筑工程公司遂起诉房地产公司要求返还6万元。一审法院将该6万元定性为赠与,从而驳回原告诉讼请求。二审则认为,该6万元为商业贿赂,其破坏了建筑市场公平竞争的秩序,遂改判某建筑工程公司给付某房地产公司6万元的行为无效,驳回原告诉讼请求,从某房地产公司收缴所取得之6万元。[1]从该案例可以看出,一审法院对于某房地产公司以合法形式掩盖非法目的的行为未作深入研究,将其接受6万元的行为解释为接受赠与,从而做出错误的判决,而二审法院则运用法律行为的解释方法即目的解释方法,对案件作出了合法公正的判决。笔者作为一个长期从事民事审判工作的法官,深深地感到民法解释对于正确稳妥地适用法律极其重要,但笔者同时也为法律解释学理论距离司法实务太远感到遗憾。过于高深的法律解释学理论,易使法官在适用法律时对法律条文产生偏颇的解释,此为法官法律解释受到的局限性之一。
  (二)法官法律素养对运用法律解释方法的局限
  我国在很长一段时间内,对法官的任职未设置准入标准,法院内部存在为数不少调干、招干、复转军人进入的人员,而且法官任职又重在政治素质、管理才能不太看重业务素质,许多法官法学知识的学习与更新不足,理念上缺位严重,这就造就了当前法官群体在知识结构上的参差不齐。这种差异,不仅表现在不同的法官具有不同的法律知识背景,还表现在具有不同的法律解释技能方面,包括法律思维与推理能力、对法律规范的理解与解释技能、法律意识、掌握证据与认定事实的能力,甚至包括撰写裁判文书的能力等多方面。目前,法官的选拔任用机制已使得法官群体在整体知识掌握上比从前有了显著提高,但是在法律解释方法的运用方面,却似乎并没有使人感到欣慰,这个问题应在法官长期的办案实践中和有意识地训练才能解决。
  (三)“法官不得造法”规则对运用法律解释方法的局限性
  法官在适用法律对案件进行裁判时[2],如果具有明确的法律规则,或许不会去预想据此裁判的结果会对当事人或社会产生何种影响。但是,当法律规则模糊不清或者根本就没有明确可供选择的规则时,“禁止拒绝裁判”的原则要求法官必须选择作为裁判依据的法律,这个法律或许就是法官根据自己的法律知识、法律理念、或司法经验所做出的释法活动,此种情形下的释法往往就是法官对法律漏洞的填补。于是,我们不得不提出,法官对法律漏洞的填补实际就是法官在“造法”,而法官“造法”是具有一定危险性的,即可能会与法官的职能发生冲突。笔者主张,法官在必要时可以“造法”,但法官“造法”必须是充满理性和慎重的,甚至是保守的,这与法官的中立性和被动性特征具有协调一致性。法官“造法”,必须具有法学原理以及价值的支撑,必须有严肃、充分、缜密的论证过程,否则,就不是我们所说的应有意义上的“造法”,而是枉法、擅断和滥用职权。因此,在法律规范欠缺或具有漏洞需要法官填补的情况下,法官不得“造法”规则使得法官对法律的解释受到一定的限制。
  (四)不良司法环境对运用法律解释方法的局限
  司法权的作用本身就是有限的,其并不能解决所有的社会问题,在自身的调整范围上具有一定的局限性。因此,笔者不得不提出法官释法还会受法官本身的生活阅历、生活背景、生存环境、法律观念、道德观念等等因素的影响。这里,特别需要提出的是当前司法环境对法官释法的影响。应当承认,法官释法具有独立性,其独立性表现为不受任何有害于公正裁判的干扰。但是,在目前的司法背景下,法院连最起码的基础设施、法官生存的物质保障都要依赖于政府和有关领导手中行政权的支持,法律适用还能不能具有真正意义上的独立便值得怀疑。如果法官无法摆脱来自法律之外的包括立法部门、行政部门以及扛着监督旗号的组织和领导人的干扰,那么,法官释法就会自觉不自觉地带有偏激的、情绪化的色彩。顺便说一句,法官对法律的解释,如能取得整个社会的认同是最为理性的,然而,往往社会不能接受法官对法律的解释,于是便会导致所谓的案件处理社会效果不佳的结论,非常值得引起注意和深入研究。
  二、法官运用法律解释方法裁判案件之困境解决
  法官在法律解释过程中,可能会面临着两个选择:一方面根据法治的要求,法官要具有对法律的信仰,表现为对法律的绝对服从,既不能误解法律,也不能曲解法律;另一方面,法官思维所面对的又是反映事物共性的法律条文,而要处理的确实具有个性化特征的具体案件。如何正确运用法律解释方法,确是当前需要解决的一个实际问题。
  (一)运用法律解释方法解决权利冲突问题
  正因为法官进行法律解释具有较强的主观能动性,所以才很有必要关注法官在解释法律时遇到的一些需要考虑的因素。需要声明的是,笔者这里所言之因素并非仅指法律解释学领域的法律价值衡量因素,而是指当法官在解释法律过程中,所遭遇法律之间的冲突或者法律条文的欠缺,抑或裁判结果之效果不佳时的价值选择。诚然,法律规则都是基于一定的价值标准选择的结果,其对当事人之行为和主张进行限制,能够减少可能发生的法律适用上的争议,增强法律规范适用的效果。而且作为法律解释学意义上的价值选择,理论上的论述已有很多,通常根据法律文本的具体情况对法律条文进行解释,其解释的方法不下十多种,诸如文义解释、体系解释、扩张解释、目的解释、合宪性解释等等。[3]但法官在解释法律时通常不仅会直接运用(往往是无意识地运用)这些方法,而且还会考虑个案裁决的适当性问题。
  在我国目前大量的民事案件出现的同时,也伴生着大量的权利冲突现象,这已经成为不争的事实。[4]问题是,作为法官我们应当如何面对这些权利冲突,也就是如何权衡各方面的价值因素。有学者认为许多情况下的所谓权利冲突问题,实际上是个权利边界的划定问题,[5]笔者对此表示赞同。比如所谓夫妻生育权冲突,一方不同意生育,实际上已经表明婚姻合意的破裂,婚姻合同的不履行,不存在生育权的冲突为题;又如所谓隐私权与生命健康权的冲突,实际上其中并不是哪个权利更重要的衡量问题,而是隐私权本身就有个特定的范围,其对特定的医护人员是没有拘束力的;再比如所谓抱养弃婴行为与讨回亲子抚养权的冲突,事实上,收养弃婴属于公序良俗,而弃婴者的行为是不良的行为,应遭到否定,所以法律上应当支持收养弃婴人,这里根本不存在什么权利冲突问题。
  当然,笔者并不否认有些情况下确实存在着权利冲突问题,从而需要法官去衡平选择。由于民事法律关系本身的复杂性,民法体系的不完备性以及当事人所享有的民事权利的广泛性,使得法官在适用法律过程中常会遇到权利冲突问题,甚至出现多个权利相互冲突问题,这类案件通常被法官称为疑难复杂案件。遇到这种情况时,法官应当冷静地思考:在若干权利中选择保护最重要的或者位阶比较高的权利,在因权利发生冲突皆有损害的情况下,法官应当选择造成损害较轻的权利予以保护;在均属于一般性民事权利冲突的情况下,应当视权利的作用以及冲突权利之间的关系来决定保护哪个权利,比如劳动报酬优先于一般债权的实现,身体健康权应优先于财产权等。事实上,最高人民法院已对此提出了明确要求:法官应结合立法宗旨和立法原意、法律原则、国家政策、司法政策等因素,综合运用各种法律解释方法,对法律条文作出最能实现社会公平正义、最具现实合理性的解释;要综合考量案件所涉及的各种利益,对相互冲突的权利或利益进行权衡取舍,正确处理好公共利益与个人利益、人身利益与财产利益、生存利益与商业利益的关系,保护合法利益,抑制非法利益,努力实现利益最大化、损害最小化。[6]
  (二)正确对待运用法律解释方法与法官自由裁量权
  法律规范的确定性要求和法律文本在客观上无法达到确定性,为法官的法律解释留下了余地。法律在形式上是理性的,在逻辑上也较为严密,但却不可能将社会生活情形囊括其中,使得法律的确定性永远只是一个相对的概念。在这种情况下,就需要发挥法官的主观能动性,既要注重法律适用效果,又不可以片面追求法律效果而机械地套用法律条文。
  其实,法官对所适用之法律进行解释,在本质上也是自由裁量权的行使。法官要通过自己能动的、正确的或补充性的灵活释法,来调适社会纠纷,化解矛盾,使被打破的人际关系回复到旧有的和谐状态,这也是中国的司法传统和一贯的终极价值追求。在适用法律条文可能出现裁判结果的不正义时,法官必须同时关注裁判的社会效果。就像有的法官所言,“法官裁量是法官在审判案件时的一项具有‘创意’的工

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