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【期刊名称】 《中国公证》
劳动合同法与公司法有关公司分立的立法缺陷及对策
【作者】 黄红丽【作者单位】 福建省石獅市公证处
【分类】 公司法【文献标识码】 A
【期刊年份】 2011年【期号】 12
【页码】 49
【全文】法宝引证码CLI.A.1225184    

案例:崔某于2005年1月起在某国有酒店有限公司(简称甲公司)任职,签订了为期6年的书面劳动合同,并办理了劳动合同公证。2010年1月甲公司出资成立一家旅游度假公司(简称乙公司),并在人员分配时,于2010年2月份将崔某安排到乙公司工作。崔某未与乙公司签订新的劳动合同,其人事档案及社保、医保关系均还在甲公司。同年8月份乙公司要求与崔某重新签订为期3年的书面劳动合同,崔某对个别新劳动合同条款提出不同意见,崔某于2010年9月被乙公司解雇。双方在涉及到解除劳动合同补偿的工作年限的计算方面发生纠纷,公证处应当事人的要求进行调解未果。崔某于2011年3月起诉乙公司。崔某认为,其在甲、乙公司工作期间,所有的加班工资公司均未支付,乙公司应予一次性付清;此外,其工作年限应从2005年1月即从在甲公司上班时起算,由乙公司按此予以补偿。

乙公司不同意,理由是:崔某2010年2月份才到乙公司工作,工作年限只能从2010年2月份起算,工作年限还不到1年时间;乙公司还认为,崔某与乙公司的劳动关系只能从2010年2月开始起算,原来甲公司欠其的加班工资与乙公司无关,因为乙公司是新设立的公司,是完全独立的一家公司,与原来公司没有任何关系,不属于公司分立的情形,不适用《劳动合同法》34条的规定。

而崔某则认为,乙公司虽然是新设立的公司,但它们的业务都是从甲公司分出来,其经营范围、办公场所也都是从原来那家公司(甲公司)分出来的,是公司分立,完全属于《劳动合同法》34条规定的公司分立情形,原有甲公司未履行的权利义务必须由乙方继续履行,而且《合同法》90条也规定当事人订立合同后分立的……由分立的法人或其它组织对合同的权利义务承担连带债权和债务。

就上述案例,本文要讨论劳动合同法第34条有关用人单位分立与公司法有关公司分立的区别与联系及其对劳动合同效力的影响,并提出对策和建议。

一、公司分立影响劳动合同权利义务实现的完整性

公司分立客观上造成劳动合同履行暂时中断,导致劳动合同不可持续履行。可见公司分立对劳动合同履行的连续性、完整性构成了阻断的法律事实,无论从学理角度认真研究还是从立法层面加以完善都是十分重要的。

但何为“公司分立”?迄今为止法律、行政法规和司法解释都尚未规定,很显然这是我国的立法空白。现有公司分立的理解主要是从学理层面来认识的,学理上通常认为:公司分立是一个公司因生产经营或管理上的需要,分成两个或两个以上公司的法律行为。公司分立的实质是针对公司营业的分离,是将公司财产作为一个整体进行分割,并将各自的主体加以区分,不论该主体原已存在或是新设产生。

在学理上通常将“公司分立”分为存续分立和解散分立两种形式。存续分立是指原公司继续存在并设立一个以上新的公司,也称派生分立。而解散分立是指一个公司分解为两个以上公司,原公司解散并设立两个以上新的公司,也称新设分立。在上述案例中,甲公司独资设立乙公司,将自己部分业务(酒店业务)及部分资金独立出来交给乙公司经营管理,甲公司继续存在。由于本案甲、乙公司均属于全民所有制企业,资产最终属于政府国有资产管理部门管理,乙公司经批准成立后,其管理层的人事调动及员工的聘用由甲、乙公司的共同上级统一行使,并且乙公司成立后其经营场所及人员均沿用甲公司的经营场所及人员,完全没有变化。也就是说乙公司是人、财、物整体被分离出来,并在上级主管部门的批准下单独设立的公司,对外独立经营,而甲公司仍然保留,所以甲公司与乙公司实质上属于公司分立中的存续分立。

在本文的案例中,崔某与甲公司签订劳动合同后,在双方履行合同期间,甲公司用自己的资产新设立乙公司,并把崔某分配到乙公司工作。在此,甲公司新设立的乙公司是否属于公司分立情形,关系到崔某与甲公司签订的《劳动合同》是否仍然有效,直接影响到该《劳动合同》的权利义务是否完全履行。如认定甲公司新设立乙公司属于公司分立情形,则根据我国相关的法律规定,可依据其实际情况与崔某在平等自愿、协商一致的原则下,维持、变更、解除原劳动合同或重新签订劳动合同。甲公司与崔某的原有的劳动合同所产生的债务,应由乙公司与甲公司承担连带责任。如认定乙公司属甲公司全资设立,甲公司对其拥有控股权,属于投资性质,不属于公司分立,则不适用法律规定的公司分立享有的相应权利义务。也就是说,乙公司不应与甲公司对原有《劳动合同》的义务承担连带责任。由此可见,公司分立对劳动合同的效力是有直接影响的---即公司分立认定成立与否影响到用人单位(公司)劳动合同权利义务履行的连续性、完整性。

二、立法界定“公司分立”保证劳动合同权利义务向后延伸

在现实中,公司的分立时常出现,且极易产生各种债权债务纠纷和劳动争议的问题。本着尽最大可能保护劳动者权益的原则,我国相关的法律都对公司分立的法律后果作了类似规定。如《公司法》177条规定,“除公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定外,公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任”。《劳动合同法》33条规定,用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行;第34条规定,用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。《合同法》90条规定,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。《民法通则》44条第二款规定,企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。

从上述法律规定不难看出,公司分立后的用人单位应承担原用人单位的合同义务,继续履行原劳动合同,对原用人单位的劳动者负责。公司分立的法律后果的规定,解决了劳动者在所属公司改变原有的状态下的利益保护问题,使得原有的劳动合同权利义务得以向后延伸,充分体现了立法者对劳动者利益最大维护的宗旨。

三、“公司分立”的立法空白及带来的问题

尽管我国《公司法》、《劳动合同法》、《合同法》和《民法通则》均对公司分立后的法律后果作了明确的规定,但对何为“公司分立”的立法仍处于空白状态。我国《公司法》第9章虽将公司合并、分立、增资、减资的相关内容专列为一章,但并未对公司分立进行明确的规定和列举,《合同法》、《民法通则》及其他法律也未规定。不过在部门规章——即在原对外贸易经济合作部和国家工商行政管理局联合颁发的《关于外商投资企业合并与分立的规定》4条中有这样的规定:“分立,是指一个公司依照公司法有关规定,通过公司最高权力机构决议分成两个以上的公司。”很显然,《


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