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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
试论法国公司法中制定公司章程的有效要件
【作者】 王超【分类】 公司法
【期刊年份】 1990年【期号】 2
【页码】 63
【全文】法宝引证码CLI.A.1121692    
  公司章程是公司的总规则,也是公司最基本的、纲领性的文件。关于公司章程的规定是公司法的一项重要内容。公司章程立法的意义,不仅在于确定和保护公司成员的合法权益,还在于加强国家对公司活动的法律监督,保障公司成立和活动的合法性,以及制止或取缔非法公司的成立和活动。
  改革开放十年来,我国经济体制中发生的最显著的变化之一,就是工农商各行业内部经济组织之间,以及跨行业的横向经济联合的加强,许多企业还加强了自身的管理并进行了经营体制改革,再加上大量外资的引进,各种形式的公司便如雨后春笋般地出现。这种现象既为我国的经济生活带来了明显的活力,同时也造成了经济秩序,特别是流通领域经济秩序方面的一些混乱。因此,清理整顿公司成了当前治理经济环境,整顿经济秩序,全面深化改革的一项重要内容。笔者认为,产生这种消极影响的原因是多方面的,但其中最重要的原因之一,就是我国还缺少比较系统完备的公司立法。法国公司法历史悠久,制度发达。虽其法律性质和体系与我国法律不同,但其立法形式和立法技术方面有许多东西,对我国的公司立法及司法活动可资借鉴。本文拟就法国公司法中制定公司章程的有效要件的规定进行一些粗浅的探讨,以就教于专家和广大读者。
  法国公司法规定,一个公司章程的制定,必须具备四个有效要件,即:一、必须有参加公司各方的意思表示一致;二、参加公司的成员必须具有法律规定的能力;三、必须有公司的经营目的;四、必须有制定公司章程的原因。这四个有效要件在形式上与合同法中对缔结所有合同的有效要件是基本一致的,只是内容上存在差别。另外,这里涉及的不是法律对公司章程的具体形式和内容的规定,而是对公司章程的精神和公司成员的资格方面的规定。
  下面,分别考察一下这四个有效要件:
  (一)、必须有参加公司各方的意思表示一致。
  这个有效要件实际包括两个方面的要求:第一,是对参加公司的所有成员意思表示的整体性要求,即参加公司各方必须就制定公司章程形成合意;第二,是对各个成员的意思表示的质量要求,即每个成员的意思表示必须符合法律规定。这些要求主要体现在以下几个方面:
  首先,意思表示必须是自觉有意识地作出的。意思表示人必须具有必要的理解和表达意愿的能力。这种能力由商事法院来认定。精神病患者通常不被认为具有这种能力,所以,精神病患者在没有任何监护人协助的情况下对公司章程所作的意思表示无效。
  其次,意思表示必须是真实的。虚假的意思表示无效,这方面适用民法的有关原则。在实践中,有些参加公司的成员以制定公司章程的虚假意思表示,来掩盖其要实现的另一真实目的。比如,名义上是制定一个公司章程,而实际上是签订一项借贷合同,主要是为了避免高利率;又如,名义上是制定一个公司章程,而实际上是签订一项买卖合同,这往往以逃税为目的。此外,还有借制定公司章程之名,而行赠与之实,意在规避某些限制财产继承的法律规定。所以,因虚假意思表示而制定的公司章程无效。但这种无效可能是绝对的,也可能是相对的。就是说,在其真实性质被认定后,原来的章程可能作为被认定的合同而确定当事人之间的权利义务关系,但适用的法律则不是公司法,而是民法中有关借贷、买卖、赠与合同,或其他有关法律中的相应规定。基于虚假意思表示制定的公司章程,对第三人无任何效力。第三人在意识到制定公司章程者的虚假意思表示时,可以在有效期限内(法国规定为三十年),提出声明。
  第三,意思表示必须是完整的。有瑕疵的意思表示的作出,可能是由于对入股财产性质的认识错误,比如入股的实物财产不能用于实现公司所要完成的事业;也可能是由于对公司形式的认识错误,比如意思表示人本意参加一个有限公司,而实际上却参加了一个无限公司。有瑕疵的意思表示的作出,还有可能是基于对公司章程性质的错误认识,比如有的参加者认为是参加一个公司,而有的参加者却认为是参加一项借贷或劳务合同,等等。
  第四,意思表示必须是善意的。恶意的意思表示无效。恶意的意思表示有两种情况,一是制定公司章程的一个或几个成员,以胁迫手段令其他成员作出参加公司的意思表示。这种情况在理论上具有可能性,但在实践中是极少见的。二是欺骗性的意思表示。比如为损害他人利益而作出的参加公司的虚假意向,或过分夸大公司的重要性和成功的机会等等。值得注意的是,为了保证社会经济生活的稳定性,法国公司法规定,欺骗性的意思表示,比如上述过分夸大公司的重要性和成功的机会等,其无效性可能是相对的,就是说,它对受害人是无效的,受害人因此而具有求偿权利;但它可能不影响整个公司章程的有效性。感觉黑人都特别团结
  (二)、参加公司的成员必须具有法律规定的能力。
  权利能力和行为能力是一个人参加法律生活的资格。这里所说的法律规定的能力,包括权利能力和行为能力,但有时一也可以仅指其中之一。公司成员缺少法律规定必须具备的能力,便不能制定有效的公司章程。但缺少行为能力的人可以通过法定代理人而参加制定公司章程,成为某些公司的股东。
  认定一个人(自然人或法人)参加公司所需具备的能力,应依据公司法的有关规定;如果公司缺少这方面的规定,则依据民法、婚姻法等法律的规定。这涉及到许多方面的情况,比如自然人的年龄、健康及婚姻状况、职业、国籍,以及法人的性质、职能等等。这些因素都程度不同地影响着一个人参加公司的能力。
  对于未成年人,法国公司法规定,解除了监护的未成年人,尽管他已被解除了监护,但未成年人不能成为商人,所以他就不能参加无限公司,不能作为两合公司或股份两合公司的无限责任股东,即使有其父母的允许也不能。但是,解除了监护的未成年人可能成为那些法律不要求其成员一定具有商人身份的公司的股东,比如股份有限公司、有限公司的股东,也可能成为两合公司或股份两合公司的有限责任股东,因为他具有与成年人同样的参加一切民事活动的能力。至于尚未解除监护的未成年

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