查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《山东警察学院学报》
人权保障视角下的枪支立法问题研究
【作者】 周慧【作者单位】 山东警察学院治安系
【分类】 立法学【中文关键词】 枪支;立法;人权保障
【文章编码】 1673-1565(2014)04-0130-07【文献标识码】 A
【期刊年份】 2014年【期号】 4
【页码】 130
【摘要】

人权是一种为人人所享有的权利。人权保障离不开立法活动,人权需要国家首先在立法层面予以保障,加之严格的执法,才能真正落到实处。从人权保障的视角看,应深刻剖析我国枪支立法中存在的问题,努力唤醒枪支立法领域的人权保障意识,即枪支不仅是制止违法犯罪、维护行政权威和行政效率的工具,也是广大公民生产、生活和休闲娱乐的工具;不仅应该依法用枪,保障行政相对人的生命权和健康权,也应该保障广大公务用枪人员的基本人权。

【全文】法宝引证码CLI.A.1193310    
  我国自近代出现真正意义上的枪支以来,一直对枪支实行严格管制的政策,特别是新中国成立后,结合政治、治安形势的变化,通过《枪支管理暂行办法》、《中华人民共和国枪支管理办法》、《中华人民共和国枪支管理法》(以下简称《枪支管理法》)的实施,逐步缩小配枪范围,严厉打击各类涉枪犯罪,有力地维护了治安秩序,取得了明显的社会效果。同时,《枪支管理法》还与《公务用枪配备办法》、《中华人民共和国人民警察法》(以下简称《人民警察法》)、《专职守护押运人员枪支使用管理条例》、《中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例》(以下简称《人民警察使用警械和武器条例》)、《射击竞技体育运动枪支管理办法》等法律、行政法规及大量规范性法律文件,共同构成了我国较为完整的枪支管理法律制度。
  法治应是“良法之治”,没有正确的立法理念,所立之法就不可能是良法。“尊重和保障人权”2004年已经入宪,意味着这项宪法原则应当在部门法中得以充分体现。但是我国现行的枪支管理法律法规绝大部分都是在2004年之前制定的,普遍强调行政权至上和公共利益,对于人权保障尚有许多不尽人意的地方,亟需改进和完善。
  一、我国枪支立法存在的主要问题
  (一)立法目的定位不准
  我国《枪支管理法》第1条明确了立法目的是“维护社会治安秩序,保障公共安全”。这表明我国枪支管理的目的重在保障公共安全,忽视公民持有枪支用以狩猎、保护畜牧业、林业、农业以及自卫和娱乐的权利。因此,从某种程度上说,《枪支管理法》对立法目的的设定是不全面的。因为,从权力和权利的来源看,权利是原生的,权力则是派生的,人们之所以让渡权利,是为了更好地生存和发展。枪支不仅是一种暴力工具,而且也是一种生产工具和娱乐工具。如以狩猎为生的猎民、以畜牧为生的牧民配置的猎枪,就是为了保障生产、生活需要,并非全部在于“保障公共安全”。《枪支管理法》规定的枪支立法目的仅限于“保障公共安全”,仍保留有较重的行政管理论的痕迹,与当前倡导的行政管理既要保证行政效率,维护基于公共利益的行政权力的实施,又要关注公民权利的保护,防止侵害公民合法利益的法治精神不相符合。
  (二)法律法规不健全
  我国虽然已经形成了以《枪支管理法》为总领的较为统一的枪支管理法律制度,但是作为枪支管理根本大法的《枪支管理法》却只有短短的50条,规定得十分原则,且在一些重要的问题上疏漏明显,如规范枪支使用的内容缺失。并且从目前的枪支管理法律体系看,注重公务用枪立法,忽视民用枪支立法的问题仍然突出,民用枪支所能依据的法律法规很不完善,不利于保障持枪人的合法权益。
  另外,涉及枪支管理的法律法规法律位阶普遍较低。{1}根据法律保留原则,“宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项,必须由立法机关通过法律规定。行政机关不得代为规定,行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权,否则其合法性将受到质疑。”{2}枪支可能造成相对人死亡、重伤的严重后果,属于“致命性强制力”,直接影响公民的生命权、健康权等基本权利。然而,在枪支使用方面,国家却尚未制定出台相关法律,[1]对于开枪这种有可能侵犯公民最基本权利的行为,仅仅以行政法规的形式来规范,违反了法律保留的基本要求,也违背《立法法》的精神。
  (三)民用枪支配置范围过窄
  《枪支管理法》允许个人配置民用枪支的范围很窄,排除了公民持枪自卫、娱乐和收藏的权利,仅仅规定经省级人民政府划定的猎区、牧区的猎民和牧民,以及为开展游艺活动而配置口径不超过4.5毫米的气步枪的个人可以依法配置民用枪支。对划定的猎区、牧区之外的山区、偏僻林区等确实需要枪支护林、护秋、防范野生动物的情况和机场为防止飞行事故而需配置驱鸟猎枪等情况,《枪支管理法开弓没有回头箭》都未涉及。
  (四)公务用枪人员的合法权利得不到有效保障
  1.未立法保障公务用枪人员的持枪权
  枪支的配备范围是《枪支管理法》基于维护公共安全的立法目的而确定的,是制止严重暴力犯罪,保障公共安全的必需。依法配备枪支是公安民警履行职责的前提和保障。但是,《枪支管理法》对于违反规定不予以配发枪支的行为,却没有相应罚则,致使部分领导为了避免在民警用枪问题上承担责任,而“刀枪入库,马放南山”。
  2.未立法保障公务用枪人员的接受培训权
  《枪支管理法》第24条规定:“使用公务用枪的人员,必须经过专门培训。”《公安机关公务用枪管理使用规定》和《公安机关人民警察训练条令》也都对人民警察接受业务培训做出了明确规定。但在实际工作中,这些规定却与“口号”无异,因为对于不保障人民警察接受培训的行为,上述法律法规都未规定相应的罚则,这就导致了部分单位和领导无视以上法律法规,不依法落实各项培训要求。云南昆明“3?01”暴力恐怖袭击中,民警谢启明打光了所配的6发子弹,竟然无一命中,最后身负重伤,{3}凸显了培训工作存在的问题。不具备相应素质便持枪执行公务,是对公众生命权的漠视,也是对民警生命权的漠视。
  3.未立法保障公安民警获得必要的防护装备的权利
  当前,涉枪、涉爆等严重暴力犯罪日益突出,致使民警伤亡不断增加,也和防护装备不到位有着密切的关系。相关的枪支管理法律法规,只要求民警依法持枪执行公务,却没有要求单位履行给民警配发相应防护装备的义务,更没有相应的罚则。部分公安机关热衷于盖大楼,买豪车,对于公安民警急需的防护装备问题却束之高阁。而与之对比的是犯罪分子装备的日新月异,这直接造成在面对犯罪分子时,警察经常处于劣势地位,伤亡在所难免。
  (五)枪支使用环节问题较多
  枪支使用分为广义使用[2]和狭义使用[3],此处讨论的主要是狭义的枪支使用,即开枪问题。
  一是使用枪支的原则不明确。法律原则是指可以作为法律规则的本源性、综合性、稳定性的原理和准则。法律原则可以补充法律漏洞、制约自由裁量权,因此十分重要。由于《枪支管理法》上没有对枪支使用的规制,目前我国枪支使用最重要的依据是《人民警察使用警械和武器条例》,该条例中枪支使用的原则散落于第2条和第4条当中,即“人民警察制止违法犯罪行为,可以采取强制手段;根据需要,可以依照本条例的规定使用警械;使用警械不能制止,或者不使用武器制止,可能发生严重危害后果的,可以依照本条例的规定使用武器。”“人民警察使用警械和武器,应当以制止违法犯罪行为,尽量减少人员伤亡、财产损失为原则”,以上原则在法条排列上与使用枪支的情形相隔甚远,这就导致了公安民警在枪支使用中往往关注使用枪支的情形,而不关注使用枪支的原则,这在执法实践中是极其有害的。即使是犯罪嫌疑人,其生命权也不应被忽视,因为犯罪嫌疑人同样是人,其生命权等基本人权也应受到法律保护。可见,警察开枪问题是事关公民生命安全的重大问题。{4}
  二是使用枪支的情形不易掌握。《人民警察法》第10条规定:“遇有拒捕、暴乱、越狱、抢夺枪支或者其他暴力行为的紧急情况,公安机关的人民警察依照国家有关规定可以使用武器。”《人民警察使用警械和武器条例》第9条规定:“人民警察判明有下列暴力犯罪行为的紧急情形之一,经警告无效的,可以使用武器。”这里的“判明”让警察怎样把握?其标准是采取主观的还是客观的?没有具体规定第9条共列举了15种法定情形,要求民警在千钧一发的紧急时刻,“判明”是属于这15种当中的哪一种情形方可以开枪,显然实践操作性不强。
  三是使用枪支的程序不规范。《人民警察使用警械和武器条例》第9条规定:“人民警察判明有下列暴力犯罪行为的紧急情形之一,经警告无效的,可以使用武器……人民警察依照前款规定使用武器,来不及警告或者警告后可能导致更为严重危害后果的,可以直接使用武器。”综合前后两款来看,警察使用枪支之前,警告是原则,不警告是例外。但是,警告,到底是指鸣枪警告,还是可以口头警告?立法的简单造成了基层枪支使用人员理解上的模糊,执法上的偏差,很多基层一线民警主观上认为第9条规定的警告,必须是鸣枪警告,因此造成了意外的伤亡或致使公安民警在武装对峙中处于下风(鸣枪警告消耗子弹)。2010年3月27日广西河池市就发生一起警察处警受阻,鸣枪警告,意外致一名围观居民死亡事件。{6}因此,如何规范枪支使用的程序,是枪支管理工作中的一个重要问题。
  二、我国枪支立法存在问题的原因
  尊重和保障人权的原则在我国枪支立法中尚没有得到充分的体现,究其原因,主要有以下两个方面:
  (一)中国传统政治文化的影响
  中国自古以来就缺乏自由、民主、平等的思想,《周易?系辞》开宗明义“天尊地卑,乾坤定矣,卑高以陈,贵贱位矣”,“人间的尊卑贵贱为‘天’定的秩序,法律的作用仅在于对此种秩序的维护……由此可见,我国传统法律是以‘差等贵贱,为基点的。”{7}黄宗羲在《原君》中,论及皇权时代的君主,“以为天下利害之权皆出于我,我以天下之利尽归于己,以天下之害尽归于人,亦无不可;使天下之人,不敢自私,不敢自利,以我之大私为天下之大公。”中国自秦朝以后,至民国建立,基本上可算“家天下”,整个国家是属于一家一姓之私产,那么,面对众多对其江山觊觎的匹夫,皇家是怎样“摄缄縢,固扃鐍”,将自家房屋的门锁做得更牢固的?除了加强对民众思想上、政治上的控制外,一个重要的方式就是严格对武器的管制。{8}
  秦始皇统一天下之后,销天下之兵而作十二铜人。到汉代,庙堂上有过关于是否要禁私兵的争论。《资治通鉴》载,汉武帝时期曾就是否允许百姓持有弩而进行过讨论。{9}虽然汉朝以及后来的唐朝都对此问题进行过争论,并在特定的历史时期有所放松,但对武器的严格控制仍然是中华民族历史发展的主流。《唐律》就规定“甲弩

  ······

法宝用户,请登录我反正不洗碗,我可以做饭后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}{19}{24}{26}高文英.警察使用枪支的若干法律思考[J].中国人民公安大学学报,2009,(4).

{2}{18}姜明安.行政法与行政诉讼法[M].北京:北京大学出版社,高等教育出版社,2007.65.

{3}谢启明.打光子弹身负重伤[EB/OL]. http://news.yntv.cn/content/20/201403/03/20_846582.shtml.

{4}上官丕亮.谁有权规定警察开枪?[EB/OL]. http://news.sina.com.cn/s/pl/2006-03-27/09339452064.shtml.

{5}张黎霞.法治进程中警察权益保障路径初探[D].山东大学2012年硕士论文.

{6}蒋雪林,王刚.广西凤山警察出警遭围攻朝天鸣枪误中1人致死[EB/OL]. http://news.sina.com.cn/c/2010-03-27/201117284173s.shtml.

{7}{12}{13}郭成伟,孟庆超.论“天道观”对中国传统法律的影响[J].政法论坛,2001,(5).

{8}{11}古代官府对武器的管制[EB/OL]. http://blog.caing.com/article/2888/.

{9}汉武帝不禁弓弩[EB/OL]. http://blog.zjol.com.cn/994077/viewspace -958437.

{10}汗青.中国冷兵器制造的兴盛与衰落[EB/OL]. http://tieba.baidu.com/f? kz =715319073.

{14}寇海燕.公民权利与行政权力的比较分析—兼议平衡论的理论本位[J].闽江学院学报,2007,(12).

{15}罗豪才,宋功德.行政法的失衡与平衡[J].中国法学,2001,(4).

{16}湛中乐.行政法基本理论研究之我见[EB/OL]. http://www.chinalawedu.com/news/21606/138/2005/l/ma4091249341421500223436_156754.htm.

{17}陈泉生.论我国行政法的产生和发展[EB/OL]. http://www.110.com/ziliao/article-156883.html.

{20}喻寒松.128个猎区可猎杀野猪[EB/OL]. http://news.sina.com.cn/o/2007-03-09/091611400425s.shtml.

{21}萧山机场驱鸟一年花掉四五十万[EB/OL]. http://finance.sina.com.cn/chanjing/b/20060823/1047877877.shtml。

{22}{23}{29}柯良栋,李文胜.对香港警方枪支管理使用情况的考察[J].公安大学学报,2001,(2).

{25}李兆锋,卢建文.警察枪支使用的法律责任问题研究[J].武警学院学报,2011,(11).

{27}{28}徐丹彤.俄罗斯警察枪支使用法律制度及对我国的启示[J].上海公安高等专科学校学报,2012,(5).

©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1193310      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多