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【期刊名称】 《法制与社会发展》
论优先购买权
【英文标题】 On the Preferential Right in Perchasing【作者】 王福祥
【作者单位】 *深圳市公证处【分类】 证券法
【期刊年份】 1995年【期号】 2
【页码】 37
【全文】法宝引证码CLI.A.120722    
  一
  优先购买权是特定的民事主体依照法律规定享有的先于他人购买特定标的物的权利。其法律特征如下:
  第一,优先购买权是特定民事主体享有的权利。在某些特定的买卖关系中,特定的民事主体在购买买卖标的物时可以先于其他民事主体。这表明,在同一买卖关系中,享有优先购买权的民事主体与其他民事主体的购买法律地位是不平等的。
  第二,优先购买权是一种机会权利。本来,在一般的买卖关系中,所有的买方主体具有同等的法律地位和购买机会,不存在优先与否的问题。但在某些特定的买卖关系中,法律赋予某些特定的购买主体可以在其他购买主体之前购买。这种先买的权利对优先购买权人而言,并不含有实体利益的成份,即不存在“含金量”问题,只是一种购买机会的优惠和购买愿望的优先满足。
  第三,优先购买权是一种剥夺非优先购买权人购买机会的权利。如果说优先购买权对优先购买权人而言,意味着购买机会优惠的话,那么,此种优惠恰恰是以对非优先购买权人的购买机会的剥夺为前提的。非优先购买权人面对优先购买权,丧失的也仅仅是购买的机会,而不是实体利益。
  第四,优先购买权是一种限制出卖人出卖权的权利。在一般买卖关系中,财产的所有汉人将财产出卖给谁是不受限制的。这是完整意义上的出卖权。但是,在优先购买权存在的买卖关系中,只要在同等条件下优先购买权人行使优先购买权,出卖人就不得将出卖物卖给优先购买权人以外的人。否则,这种买卖会因侵犯优先购买权而无效。优先购买权的存在,是对出卖人选择购买人的权利的限制。如果说优先购买权是一种购买机会优惠的权利的话,那么,这种优惠也是建立在对出卖人出卖权的限制的基础上的。优先购买权对出卖人的出卖权的限制是有条件的,即在同等的买卖条件下。这表明,出卖人尊重优先购买权,只是选择购买人的机会和权利的丧失,也不是实体利益的损害。
  第五,优先购买权是一种法定的权利。由于优先购买权给予了优先购买权人购买机会的优惠,剥夺了非优先购买权人的购买机会,限制了财产出卖人选择购买人的权利,因此,这种权利非由法定不可。不可能由当事人双方约定或某一方指定。既然优先购买权是法定的权利,优先购买权人可以行使,也可以放弃。而优先购买权人以外的购买人和财产出卖人有义务尊重优先购买权。
  二
  根据我国《民法通则》、《公司法》和《城市私有房屋管理条例》等法律、法规的有关规定,优先购买权主要适用予以下特定的法律关系:
  第一,共有关系。当某一财产是按份共有时,按份共有人要出卖自己的份额,其他共有人有优先购买权。
  第二,共同合作关系。当某一财产的所有权人与其他民事主体已经建立了合作关系。而财产所有权人通过出卖财产来结束这种合作关系,其他合作人有优先购买的权利。这种合作关系是以财产所有人所要出卖的财产为纽带或中介的。这种财产不出卖,意味着这种合作关系的继续;这种财产的出卖,则宣告出卖人与这种合作关系的结束。
  第三,出卖标的物的租用关系。出卖人在出卖标的物之前,该标的物已被他人合法占有和租用,并正处于租用期内。此种情况下,出卖人出卖标的物时,标的物的租用人有优先购买权。存在于这种租用关系中的优先购买权所优先购买的标的物,必须是特定的不动产。动产的租用关系,则没有设立优先购买权的必要。
  三
  单纯就买卖关系而言、一般说来,法律是不能指定出卖人将标的物变给特定人的,也不应在众多的购买人中指定谁应优先。换言之,法律对待所有的民事主体应该一视同仁,不能厚此薄彼,除非有必须如此的客观机理。优先购买权就是基于一定的客观机理而设定的。因此,要全面、深刻地理解优先购买权,就必须对优先购买权的内在机理进行揭示。
  机理之一,基于某种先行存在的法律事实或法律关系。优先购买权并非存在于一般的买卖关系中。那么,优先购买权存在的买卖关系是怎样的呢?应该是在出卖人出卖标的物之前,优先购买权人已先于这种买卖关系而处于某种法律事实或法律关系中,离开这种法律事实或法律关系,就失去了优先购买权存在的基础和前提。如出租人出卖已出租的房屋时,承租人有优先购买权。这种优先购买权的形成,其机理在于承租人在出租人出卖房屋之前已实际占有和租用,它是基于这种法律事实而存在的。再如有限责任公司的股东转让出资额,其他股东有优先购买权,也是基于出资额转让之前,优先购买权人已实际与出让人处于一种合作法律关系中。离开这种法律关系,如非股东购买人,不能享有优先购买权。
  机理之二,基于优先购买权人与出卖人之间的先于买卖关系而形成的特定的法律关系。就是说优先购买权不仅要基于一定的法律事实或法律关系,而且从法律主体上讲,这种法律事实或法律关系必须是优先购买权人与出卖人之间存在的。如房屋承租人享有的优先购买权,不仅要基于占有和租用房屋这一事实,而且在出卖房屋之前出卖人已与优先购买权人建立房屋租赁关系并正在持续中。其他几种类型的优先购买权无不如此。
  机理之三,优先购买权总是与出卖标的物有联系。离开特定的出卖标的物,则无从产生优先购买权。优先购买权是关于优先购买出卖标的物的权利。法律正是为了使优先购买权人先于其他购买人购得标的物。才设定这种权利。可见,将某物先于他人卖给优先购买权人,这是优先购买权存在的初衷。
  以上可以说是优先购买权存在的要件机理。此外,优先购买权的存在,还有一种利益机理在支持。法律规定优先购买权的意义在于,在不损害他人合法权利和利益的前提下,尽可能地维护优先购买权人的利益和稳定已建立起来的法律关系。因优先购买权人在出卖人出卖标的物之前就已处于某种利害关系或利害事实中,这集中表现在优先购买权人对出卖标的物的依赖上。如果优先购买权人能够先于他人购得此物,会使这种利害关系保持持续状态。不会因被别人购得而对其构成危害或麻烦。同时又维护了既存的经济秩序。这可以说是优先购买权得以存在的本质和目的。我们以有限责任公司股东转让股权为例进一步阐述优先购买权存在的利益机理。有限责任公司一般是由两个以上股东共同投资、共同经营、共享利润、共担风险而设立的。几个股东能够共同投资设立有限责任公司,很大程度上是由股东间的相互信任、相互合作的诚意决定的。公司在以后的运作中更要依赖这种关系。由此看来,对有限责任公司而言,股东间的相互信任和合作是十分重要的。但是。难以保证的是,股东间的合作不会总是那么愉快,公司的发展前景和经济效益也不会总是那么乐观,这是导致股东盟离公司而转让股权的基本动因。股东出资额的转让意味着新股东将要加入公司的股东行列。这对老股东而言,必然产生以下疑虑:新股东有无合作的诚意,其人格是否可信,能否忠实地执行公司已有的章程和各项制度?这些问题关系到每个老股东的切身利益。当然从新股东角度讲,也同样存在这些问题。但相对来讲,解决这些疑虑的主动权在新股东。新股东经过了解认为与老股东合作不来,只要不受让即可。而老股东解决这些疑虑就被动得多了。退一步说,老股东明知新股东缺乏合作诚意,也得被动地接受这个现实,因为老股东企

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