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【期刊名称】 《政治与法律》
秦朝以身高确认刑事责任的原因探析
【英文标题】 Probe into the Cause of Fixing Criminal Liability on the Basis of Height(of a person)in Qin Dynasty
【作者】 谢冬慧【作者单位】 南京师范大学法学院
【分类】 中国法制史【中文关键词】 身高;刑事责任;战争;徭役;兵役
【文章编码】 1005—9512(2006)03—0136—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 3
【页码】 136
【摘要】

我国历史上,惟有秦朝以身高作为确认刑事责任的标准,它产生于秦朝特定的历史背景之下,与秦朝诞生于列国纷争的背景有关,受法家的重刑主义法制思想的影响,还与秦朝的徭役和兵役制度相联系,这些原因和条件决定了秦朝选择了身高作为刑事责任的认定标准。

【全文】法宝引证码CLI.A.132611    
  我国历史上,惟有秦朝以身高作为追究自然人刑事责任的判断标准。根据云梦秦简,男子必须在六尺五寸以上(含本数)、女子必须在六尺二寸以上(含本数)才具有刑事责任能力,承担刑事责任。[1]秦朝人身高六尺,就需要承担刑事责任。那么,是什么原因导致秦朝采用这种独特的标准去认定刑事责任能力的呢?迄今为止,一直未见史籍,系统探究者也几乎没有。在此,笔者作一点粗浅的探析。
  一、与秦朝诞生的背景有关
  在中国历史上,秦朝诞生于列国纷争的基础上,特定的社会背景铸就了独特的刑事责任确认标准——以人的身高而不是年龄。可以说,秦国人是通过武力而征服天下的,他们以武力取得了自己的地位和尊严。
  公元前8世纪中期,“随着周王室的衰落,秦人的地位和作用愈益受到周王室的重视。”[2]此时,恰逢外族戎和狄的侵扰,周王朝的统治者就派秦人去抵御戎和狄。秦人接受了任务,且出色地完成了使命。他们作战勇敢,多次赶走了外敌的侵扰,从而在战斗中树立了自己的威信,逐步强大起来,被封为“大夫”。这一经历使秦人感觉到:武力是他们安身立国之本。在秦人此后的发展中,通常采用武力的方式取胜。
  公元前770年,戎和狄等外敌攻入了周王朝的京城镐京,西周灭亡,历史进入了春秋时期。此时,各诸侯国的势力相继强大,相互争伐,五霸迭起,混战不已,“弑君三十六,亡国五十二,诸侯奔走不得保其社稷者不可胜数”。[3]平王继位后东迁,秦襄公率秦兵护驾有功,而被平王封为“诸侯”,并将周族早年的聚居地—丰、岐之地赐予给秦人。“然而,当时丰、岐之地仍处在戎、狄控制之下。经过秦襄公、秦文公两代人的努力,秦国终于在公元前 750年(秦文公十六年),夺回并控制了岐山以西的这片土地。”[4]后来,秦人就以此为基础,发展农业生产,建立了秦国。在秦文公的领导之下,秦人又征服了一些地盘,并在新被征服的地方设置县作为基层组织,加强统治。秦国经过若干年的发展,到秦穆公在位时期,秦国逐渐灭掉了戎人所建立的小国20个,开辟国土千余里。在秦穆公之后,他的继承者们曾积极参与中原的列国争霸。“春秋时代大约有一二百个邦国,经过不断兼并,到战国初年见于文献的只有十余个,大国仅七。”[5]可见,春秋时期的列国纷争程度之严重,使用武力之频繁,秦国在列国纷争中逐渐突现出来。
  进入战国时期之后,秦国社会并未太平。此时的秦国内部争权夺利,政局动荡,外部则出现了七雄纷争的局面。“随着地区的开发与地方经济的发展,各诸侯国的国力强弱不均,产生不平衡态势。”[6]因此,兼并与反兼并就成了战国时期历史的主旋律。 秦国的内乱则削弱了自身的实力,难以面对外部战乱的侵扰。公元前384年,秦献公即位,立即在秦国实行了改革,整顿武装,才使得秦国重振旗鼓,恢复元气。而战国七雄之间的战争频繁而激烈,当时的战争都是由各国封建统治阶级发动的,目的不仅为兼并宋、郑、鲁、卫、中山、越、巴、蜀等中小国,而且大国之间也进行土地兼并。他们为了各自的利益,彼此战争不断。在战国初期,魏、赵、韩三国在三家分晋的基础上结成联盟,魏国就是依靠这个联盟打败了秦、齐、楚等大国。但是,魏国在强盛之后,又有灭掉赵、韩的野心,引起赵、韩的不满,导致连绵不断的战争。
  各国人民在饱受战争之苦中都迫切希望统一,历史的发展也趋于统一。有学者认为,“战国是破坏一切秩序,社会动乱分裂,但又孕育着统一时势的时代。”[7]“春秋的列国争霸,战国的七雄兼并,预示着统一的大趋势。统一本身已无争议。”[8]但是,各国为了争夺统一权,又以战争的方式去实现,无论是魏、赵、韩,还是齐、楚等国,都想以自己为主导来完成统一大业。尤其是“秦国的崛起引起东方诸国的密切关注,联手抵制,要打破这一格局,除了战争,别无他途。”[9]毫无疑问,秦国以比较强的优势和实力,在结束长平之战后,最终取得了统一六国的胜利。“秦始皇结束了海内各方诸侯长期割据的分裂局面,以武力将许多少数民族置于自己的统治之下,从而开始了在统一体制下多民族共存并处的社会历史。”[10]因此,有人认为,“秦的大一统是由一系列充满暴力的战争来实现的,在当时情势下,这是实现统一的唯一途径。”[11]从公元前230年到公元前221年,在中国大地上战火纷飞, 狼烟弥天。秦国凭借军事上的强大优势,横扫关东六国,完成统一大业。由此可知,秦国是在频繁的武力冲突中建立政权,通过激烈的战争方式实现统一的。
  然而,长年的战乱带来的负面影响自然是人员的伤亡和物力、财力的匮乏。首先,在战争中人丁大量减少,据记载,公元前293年伊阙之战,白起大胜韩、魏联军,斩首24万;公元前279年鄢之战,白起引水灌城,淹死楚国军民数十万;公元前273年华阳之战,白起大胜赵、魏联军,斩首15万;公元前260年长平之战,白起坑杀赵军主力45万。[12]《墨子·辞过》载战国时期有“男多寡无妻,女多拘无夫现象。[13]其次,战争造成档案材料的缺失。因为“在中国法制史中占有重要地位的秦律,除零星地散见于各种古籍中的少数条文外,几乎全部佚散殆尽,因此,在相当长的时间里,关于秦律的档案资料十分有限。一直到1975年湖北云梦秦简的出土,才获得了比较丰富的秦代律法档案的实物。[14]不难推断,长期的战争破坏了包括户籍档案在内的其他一系列实物材料,尽管在秦朝统一后即建立了户籍管理制度。在这种状况下,统一后的秦国政权一时很难、也不可能摸清六国的人口年龄等基本情况。因此,秦朝统治初期,在处理涉及人的年龄问题时,就采用了比较直观的身高作标准。也就是说,以身高作为追究自然人刑事责任的判断标准是与秦朝诞生的社会背景密切相联系的。法小宝
  二、受秦朝法制思想的影响
  秦朝之所以以身高确认刑事责任,在一定程度上是受到秦朝法制思想的影响所致。正如有学者所认识的那样:其实,这也是法家罪刑法定思想及秦统治者“重惩盗贼”政策在秦律中的侧面体现。[13]尽管这种认识未必准确,但是,在秦朝刑事立法中,以身高确认刑事责任受到秦朝法制思想的影响这一点是无疑的。
  我们知道,秦王朝是建立在法家思想理论基础之上的,法家思想的核心是重刑主义原则。“秦法制完全是以法家的法律思想为指导建立起来的,是法家理论的结晶”[16]法家是春秋战国时期社会大变革的特殊历史条件下诞生的,它代表新兴地主阶级利益的,政治性、实践性极强,强调依法治理国家,以重刑遏制犯罪,保护中央集权制的统治秩序。以商鞅、韩非等为代表的法家学说在诸子百家中脱颖而出成为春秋时期立法的指导思想。商鞅主张“行刑,重其轻者,轻者不生,则重者无从致矣”,[17]“禁奸止过,莫若重刑。”[18]意思是对于轻罪加之以重刑,轻罪便不致产生,重罪更无从出现,重刑是遏制犯罪的最有效的手段。在商鞅看来,重刑不是目的,而是手段;通过重刑而发挥刑罚的一般预防功能,使一般人慑于刑罚的威力而不敢以身试法,从而达到 “以刑去刑”、“国无刑民”的理想状态。商鞅的这种轻罪重罚的思想在秦律中得到了充分的反映。[19]商鞅的主张得到秦孝公的赏识,于是,他奉命主持秦国的法制改革,改法为律,将其重刑威慑思想贯穿于其所制定的《秦律》之中。毫无疑问,商鞅的这种重刑主义理论对秦律有着直接的影响。
  商鞅死后,秦国实行法治的政策仍然不变,秦国国富兵强,从相对落后的国家一跃而成为战国最强大的国家。“秦始皇本人对法家更是有特殊的兴趣”。[20]秦始皇见《孤愤》、《五蠹》之书,曰:“嗟乎,寡人得见此人与之游,死不恨矣!”[21]所以,秦始皇在位时期,秦国继续实行法治政策。由奖励耕战、加强君权、制约大臣,转变为普遍的刑杀。所有事物都归结为法律程序,并尽可能地实施重刑。法令的约束从主要针对上层官吏扩大到了全社会各个阶层。[22]可见,秦朝法制深深地打上了法家思想的烙印。一方面,秦始皇重视法律,重用法律人才,“奋六世之余烈,振长策以御宇内”。[23]另一方面,“秦律不特定律条上明载重刑,在司法实践中也是不遗余力地贯彻执行,而且施法外之刑”。[24]就这样,秦朝以重刑为手段驱使人民从事农业生产,以实现国富的目的;以重刑为手段驱使人民参与战争,以实现国强的目的;以重刑惩治违法行为,以实现国安的目的。
  因此,秦朝建立以后,秦始皇在秦国全面推行法家思想,在法家重刑主义思想原则的指导下,秦朝制定了一整套极端严酷的刑罚制度。据记载,秦朝法令之严苛,刑罚之残酷是历代少见的。为了严厉打击贼盗等严重危害秦朝统治利益的犯罪,在确认适用刑罚的原则上将身高作为标准,即只要达到男子在六尺五寸以上(含本数)、女子在六尺二寸以上(含本数)就具有刑事责任能力,必须承担刑事责任。
  秦朝统治者以身高作为确认刑事责任的标准,正是他们贯

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