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【期刊名称】 《法学杂志》
关于合同担保中留置权与抵押权的比较
【作者】 兰桂杰【作者单位】 东北财经大学法学院
【分类】 合同法【中文关键词】 担保法 留置权 抵押权 比较
【期刊年份】 2003年【期号】 2
【页码】 39
【摘要】

抵押权和留置权在同一标的并存的情况下,留置权应优于抵押权受偿。

【全文】法宝引证码CLI.A.19694    
  一、同一物上留置权与抵押权并存
  抵押和留置作为合同担保的两种形式共同指向同一标的的时候哪个优先呢?比如,一家公司以自己在某维修单位正在检修的车辆为抵押物向银行贷款,可是当银行对这些车辆行使抵押权时,维修单位却提出他们要对这些车辆行使留置权。理由是该公司尚未支付该车辆的维修费。由此可以看出抵押权和留置权在同一标的上并存是有一定条件的,这个条件是确认抵押权和留置权谁应优先行使的前提。
  那么具备什么样的条件,才能产生两种权利的并存呢?首先,在两种不同的法律关系中其权利义务所指向的标的应该是同一的。标的不重叠无所谓谁应优先受偿。其次,该标的必须是动产。留置权和抵押权发生交叉,在同一标的并存的范围,仅限于动产的抵押且不转移占有的部分。因为不动产不能留置,而质权的标的是转移占有权的。其三,该标的价值小于抵押和留置两种权利主张的财产价值之和,即该标的不能同时既满足抵押权人的利益,又满足留置权人的利益。其四,存在同一标的上的留置权和抵押权,已经有一方开始主张或行使权利。标的在未被主张和行使权力时,不存在两种权利谁应优先受偿的问题,但是只要有抵押权人或留置权人一方对标的主张或行使权利时,就必然会引起与另一方权利人之间就标的物优先行使权利的争议。第五,作为两种债权法律关系的共同债务人,没有其他财产作担保,或以此来满足债权人以代替已经被抵押留置的财产。以上条件必须同时具备。既然理论和实践中存在抵押权与留置权在同一标的并存的问题,既然作为留置权和抵押权所指向的同一标的不可能同时满足两种权利人的利益,那么权利人应当如何处理他们之间就同一财产标的所产生的利益冲突呢?笔者先就抵押权与留置权两种权利的性质加以理论上的比较分析。
  二、两种担保形式的比较
  就抵押和置留两种权利的比较而言,抵押权和留置权同为物权,同时又都具有区别于用益物权的担保性,其设定的目的都在于利用物的交换价值担保债权的实现。从法律关系看,首先无论抵押或留置,其主体双方都是特定的,即债务人一方是特定的,作为债权人一方的抵押权人或留置权人也是特定的;其次,客体是特定的,即抵押或留置的财产是独立于担保人其他财产的特定物,且其指向都是物,这里讨论的抵押权仅限于可能与留置权标的共同指向一物的抵押权范围。因为在其他情况下,抵押权的标的可能为权利,比如土地的使用权或知识产权中的财产权、股权作为其他债权的担保时;再次,权利义务内容实现的方式对权利人而言,都是就义务方提供的担保物或其交换价值优先获得偿还的可能性。当担保物价值多于抵押权或留置权利益时多余的部分,权利人应当返还;不足清偿时,权利人有权追偿,但该追偿不再享有优先权。从两种权利发生的根据上看,抵押权和留置权皆因合法行为而产生。前者是基于当事人的合意,后者则基于法律上的规定。不法行为不会产生抵押权和留置权。最后,抵押权和留置权的共性还表现为两种权利标的的不可分性。所谓不可分性,其含义是债权人在全部债权未获清偿以前,仍可对抵押或留置财产整体上主张权,因此,债权分割或一部分让与及受偿,该权利不受影响。即债权部分得以清偿并相应消灭其权利的一部分,债权仍可对全部抵押或留置物整体上主张权利。正是由于抵押权与留置权的许多共同之点,因而才产生人们当两种权利在同一标的并存的时候,如何行使的困惑。笔者就这一问题提出以下观点和论据。
  三、在同一标的上留置权应优先于抵押权受偿光宗耀祖支撑着我去教室
  留置权应优先于抵押权首先得到清偿。之所以认为留置权应优先于抵押权受偿,理论依据是:其一,在担保物权中,抵押权一般是由当事人自由设定的。它依当事人的合意而发生,属于约定担保物权;而留置权,如加工承揽、运输合同等,它直接依据法律的规定而产生,不得由当事人自由设定,因而属于法定担保物权。尽管在我国亦有“合同一经成立即具有法律效力”之说,但我认为就法律效力而言,毕竟直接产生于国家规定的留置权,相对于抵押权,应具有更高的法律上的权威性。其二,尽管留置与抵押的财产在法律上或合同中已被特定这一点是相同的,但抵押权与留置权有一个最实质的差别,就是担保物是处于留置权人的直接控制之下,即留置权人是基于法律和事实上对担保物的占有享有留置权,而抵押权人却无从占有担保物。1995年颁布的《

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