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【期刊名称】 《法学杂志》
驰名商标的界定及制度价值分析
【英文标题】 The Analysis on the Demarcation and the Regulation Value of the Well—known Trademark
【作者】 张晓远刘立锋【作者单位】 四川大学法学院
【分类】 商标法【中文关键词】 驰名商标 界定 制度价值
【期刊年份】 2003年【期号】 2
【页码】 33
【摘要】

驰名商标凝聚了社会公众的充分信赖,成为消费者购买商品或者服务的重要凭证。驰名商标制度的价值就在于使驰名商标成为扩大保护商标的一种方法。当商标法规定的传统保护制度无法合理保护一商标时。应运用驰名商标保护方法对其实施保护。

【全文】法宝引证码CLI.A.19720    
  一、驰名商标的界定
  驰名商标作为一个正式的法律术语出现在国际公约中,最早见于1925年在海牙修订的《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)。70多年来,驰名商标已被世界上大多数国家所确认。但各国立法对驰名商标的规定并不一致,相关的国际公约也回避了对驰名商标的定义,从而使各国对驰名商标的理解存在很大的差异性。我国于1986年8月14日由国家工商行政管理局公布的《驰名商标认定和管理暂行规定》(以下简称《暂行规定》)中规定:“驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标”。目前,该定义仍为我国商标立法中对驰名商标的唯一界定。但笔者认为该定义存在以下几个方面的缺陷:
  (一)没有确定“市场”的具体范围。“市场”是仅指中国市场还是包括中国市场在内的其他市场?因为用词的不严谨,从而使判断驰名商标的地域标准模糊,不能反映驰名商标保护理论的最新发展。驰名商标应当在什么地域范围内驰名,在修订《巴黎公约》不能给市场做人工呼吸和制订《关贸总协定与贸易有关的知识产权协议》(以下简称TRIPS协议)时曾有过激烈的争论,同时也是1995年中美知识产权谈判中的一个焦点。以美国为代表的发达国家主张“世界标准说”。而发展中国家则坚持“国内标准”。发达国家与发展中国家的分歧反映的是经济实力的差异。发展中国家经济发展落后,知识产权保护水平较低,为保护和发展民族经济,避免发达国家抢占全部市场,坚持“本国市场”驰名论。应该看到,随着传播手段的发展以及销售技术的提高,商标战略已经成为现代市场竞争的有力武器。商标形象及观念越来越独立于商品、不依赖于商品的流通,可直接为消费大众接受[1]。尤其是卫星广播电视、因特网技术的飞速发展,使商标通过非贸易渠道跨越国界为全球各个角落的消费者所感知和熟悉成为可能。经济全球化,尤其是电子商务的飞速发展对处于现存商标法律核心地位的地域性原则提出了挑战。要求对具有较高知名度,为广大消费者所知晓的商标予以跨国际的、比普通商标更强的保护。认定商标驰名不能局限于仅就本国市场进行认定,否则依据“对等原则”,本国的驰名商标在国外也不会被认可为驰名商标,其结果是造成市场的分割和双方利益的损害[2]。
  实际上,早在1985年,美国的“P112AHUT”商标被他人在我国抢注。当时“P112AHUT”商标既未在我国注册或使用,也未在我国做广告,尚未为我国大多数公众所知晓。而我国商标主管机关仍认定该商标为世界驰名商标,并据此撤销了该抢注商标[3]。1997年初,南非的“麦当劳”商标侵权案更是引起了知识产权界的注目。在该案中,麦当劳公司的“MC DONALD’S”商标在南非进行了注册而一直未使用,南非的朱伯格公司在餐饮业上使用了这一商标而被麦当劳公司起诉。最终,上诉法院判决禁止被告使用“MC DONALD’S”商标,并认为他们的使用构成了对麦当劳公司的侵权[4]。可见,一些国家在判例中早已突破了商标地域性原则。
  关于驰名商标保护的两个重要的国际公约,《巴黎公约》和TRIPS协议均未明确规定驰名商标的地域范围。1999年9月29日,保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产权组织(WIPO)大会通过的《关于驰名商标保护规定的联合建议》(以下简称《建议》)则对此问题进行了明确规定。该《建议》第2条第3款之(D)项规定:“即使某商标不为某成员国中的任何相关公众所熟知或知晓,该成员国亦可将该商标确定为驰名商标。”这项规定使驰名商标的保护突破了传统商标法的地域性限制。虽然该《建议》不会与对所有成员国都有约束力的巴黎公约和TRIPS协议具有同等的法律效力,然而,作为WIPO两个权威机构的《建议》,指明了对驰名商标保护的发展方向。
  (二)不应要求驰名商标享有较高声誉。一个商标在市场上享有一定的知名度,是对其进行扩大保护的基础。因为,只有在其享有了一定的知名度,其他商标在相同或类似或不相类似的商品或服务上使用,才容易造成消费者的混淆或淡化享有知名度的商标,从而对商标所有人造成损失。因此,对知名度的要求,以易使消费者造成混淆或淡化知名商标为标准。门槛不能过低,也不能过高。过低,会使稍微具有一定名声的商标都成为驰名商标而受到特殊保护,从而使驰名商标制度的设立失去应有的意义;过高,则只能使极个别的商标才能成为驰名商标,也不利于保护商标所有人和消费者的合法利益。“较高声誉”强调某商标由于其表示的商品质量优良并长期稳定从而赢得广大消费者长久的喜爱和信任,暗含了公众的积极评价及质量上的要求。而驰名商标的关键问题是商标是否驰名,不是品质是否卓越,只要消费者熟悉这一商标就没有理由不给予保护。同时,质量也是一个相对的概念,不可能也没有必要要求所有的商标都达到“劳斯莱斯”那样的质量才能认定为驰名商标。[5]实际上,有相当数量的商品质量平平,但并不影响其商标的知名度,同时可以享受驰名商标的特殊保护。商标的本质是区别商品。驰名商标也是商标,它的本质也是一种标志,不反映质量。质量不能作为认定驰名商标的一个条件。因此,笔者认为,“享有较高声誉”是对驰名商标的过高要求,以之来界定驰名商标提高了驰名商标的保护标准,缩小了保护范围。
  (三)驰名商标并非均为注册商标。根据传统商标法理论,取得商标专用权的途径不外乎两种:即注册取得和使用取得。使用取得能更好满足人们对公平的期望,但往往使在后商标使用人发现和筛选在先商标的成本增加并容易造成冲突,相对于注册取得缺乏效率。注册取得虽然能较好地

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