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【期刊名称】 《河北法学》
现代行政诉讼法学的基本品格及其构建
【英文标题】 The Fundamental Distinguishing Features of the Contemporary Administrative Litigation Science of Law and Its Construction
【作者】 张坤世【作者单位】 湘潭大学法学院
【分类】 行政诉讼法
【中文关键词】 现代行政诉讼法学;基本品格;研究视域;研究方法
【英文关键词】 contemporary administrative litigation science of law;fundamental distinguishing features;the degree of research dimension;research methods
【文章编码】 1002—3933(2005)11—0096—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2005年【期号】 11
【摘要】

现代社会的要求和司法改革的价值目标向我国现行行政诉讼法制及其赖以建构的理论基础和框架提出了全方位的挑战,构建符合时代要求的现代行政诉讼法学已势在必行。现代行政诉讼法学应是知识之学、智慧之学、精神之学;现代行政诉讼学的构建需要扩展行政诉讼法学的研究视域、更新行政诉讼法学的研究方法。

【英文摘要】

The contemporary community demand and the value target of the judicature reform have whole directly challenged the theoretical base and the frame of the current administrative litigation legal institutions of our country,it is necessary to construct thc contemporary administrative litigation science of law that accords with the age demand,The contemporary administrative litigation science of law is science of information,science of intelligence and science of essence:For constructing the contemporary administrative litigation science of law,it’s essentially to spread the research dimension degree,widen research methods and research route.

【全文】法宝引证码CLI.A.119985    
  
  

法制现代化是一个颇具理论性和现实性的时代论题。尽管人们对它的概念、内涵、功能表现、价值取向及模式选择见仁见智,但法制现代化的概念与命题也已为中外学者广泛接受并深入讨论{1}。我国学者还提出了诉讼法制现代化的命题{2}。但对包括行政诉讼法学在内的法学学科,却鲜有论及其现代化者。笔者认为,现代化是一个涉及方方面面的整体变化过程,包括行政诉讼法学在内的法学学科是特定社会形态不可分割的有机组成部分,因此,行政诉讼法学同样存在一个现代化的过程。在本文里,笔者从阐释现代行政诉讼法的基本品格人手,在反思我国现行行政诉讼法学的基础上,就如何促进我国行政诉讼法学现代化提出了自己的看法。

一、现代行政诉讼法学的基本品格

近现代以来,行政诉讼制度被认为是法治国家的一个基本特征;行政诉讼法制的完善程度标示着一个国家法治水平的高低。各国在行政诉讼法制的完善和发展方面均作出了巨大而富有成效的努力。综观其发展历程,我们发现行政诉讼法制正向着更为民主、科学、合理的方向发展,体现在制度中人文主义关怀愈加彰著和显现{3}。行政诉讼法制现代化已成为当代行政诉讼制度发展的一个重要趋势。与制度现代化相适应,作为一门专门性法学学科的行政诉讼法学也日趋成熟。现代行政诉讼法学不仅注意体系和结构上的科学性,而且强调行政诉讼活动具有创造性,认为人们应该从现实出发,解释和研究行政诉讼活动的真实内涵及其意义。我国有学者指出“法学不仅是知识之学.而且应是智慧之学、精神之学”{4}。现代行政诉讼法学亦应具有上述基本品格。

(一)现代行政诉讼法学是知识之学

行政诉讼法学向人们传递的是有关行政诉讼的知识。行政诉讼知识和理论不仅是人们从事诉讼实践和学术研究的先决条件,而且也为有关行政诉讼的立法和适用提供一定的指导和参考。

作为一门专门性的法学学科,行政诉讼法学首先表现为一种知识系统,即按照一定的逻辑原理将基于行政诉讼制度及其运行而产生的专门的概念、命题、原则、技能有机地组合成行政诉讼理论体系。作为一门高度实践性的学科,法学并不只是由一些普遍的命题所构成,还含涉大量的“实践理性”,以及许多难以言说、难以交流的“无言之知”、“个人性知识”(波兰尼)、“无意识的知识”(波普尔){5}。行政诉讼是一种社会实践,而不是书本上的理论推理,所以行政诉讼知识和理论必须符合社会的发展,要求行政诉讼知识和理论须从行政诉讼实践中探求(但也离不开论理推断)并须经行政诉讼实践检验其合理性。与人们日常生活知识有所不同,行政诉讼知识和法律知识是经过长时间构筑起来的人为的特殊知识。正是因为这套特殊知识及其所包含的理念,支撑和维护着独特的法律思维方式、法律家职业共同体和司法独立。

(二)现代行政诉讼法学是智慧之学

除了传承知识,行政诉讼法学还应有益于培养人们的法律思维方式,进而发展为法律家的思维方式(thinking like a lawyer)。法律家思考问题有自己行业化的角度,分析和解决问题有自己的方法。比如,在分析一个案件的时候,法律家需要将其中的事实问题和法律问题加以区分,事实问题是那些需要由当事人提供证据作出证明的事项,而法律问题则是那些需要法官通过法律解释加以解决的事项。这种人为的划分对于我们设计诉讼制度和司法管理制度(例如上下级法院之间的事务分工)是非常重要的。

不仅如此,作为智慧之学,行政诉讼法学还应教会我们解释、思考和处理行政诉讼问题的方法和技巧。比如,在实体法没有规定证明责任分配的情况下,则需要法官运用利益衡量方法来分配证明责任,其间法官得遵从整个法秩序和宪法基本价值,根据法律和诉讼的公正、效率诸价值和保护合法权益、解决行政纠纷等目的以及诚实信用原则等,来确定证明责任的承担。

果然是京城土著

(三)现代行政诉讼法学是精神之学

智慧可能被用于邪恶的目的,我们对于第二次世界大战期间德国纳粹的行为一直记忆犹新和刻骨铭心。所以我们特别强调行政诉讼法学还应当是精神之学,应当全面展开和传播法的精神。“精神”在此应当被作为一种代表社会的理性和人类的良知,具体说,“精神”即秩序、良知、正义和自由等。因而,精神之学的行政诉讼法学处于高于智慧之学的层次。行政诉讼作为公民寻求公力救济的主要途径,关涉公民合法正当权益的保护以及通过解决公民之间行政纠纷还国民以公平与和谐的社会秩序,所以对于行政诉讼知识、制度以及文化之中蕴涵的人文精神和法的精神的追问与诠释,实为非常必要之事。当下我们倡导引借西方法律制度,关注比较多的乃是这一法律制度的具体规则;而对其中蕴涵的人文精神往往不予注意或注意不够{6}。这是我们必须要加以改进的。

因此,我们要在从自然法的立场来寻求法律制度的共同因素及其所表达的共同价值的同时,通过采取实证主义的现实主义方法关注充满矛盾的法律现实,从而尽可能阐述和传达出让人们普遍接受的相对价值。

二、我国现行行政诉讼法学的不足及成因。

近年来,我国法学界为现代行政诉讼法学的构建也付出很大的努力,著述不少,成果也较丰硕,主要表现在:一是为制定行政诉讼法提供了舆论和理论上的准备,并对行政诉讼法典进行了阐释,也为行政诉讼法的完善提供了理论依据;二是初步建立了现代意义上的行政诉讼法学;三是对诉讼理念、诉讼文化和诉讼程序制度进行了一定程度的反思,并对法治发达国家和地区的行政诉讼制度和理论进行了研究探讨,促进现代行政诉讼理念在我国的形成;四是行政诉讼法学对行政诉讼制度改革的关注、参与、评价与论证,在一定程度上减少了行政审判改革的盲目性并降低了改革成本;五是为构建行政诉讼法学的理论体系,在研究方法上,开始超脱概念、注释主义方法论而渐趋多元化{7}。

然而,我国行政诉讼法学仍然存在很多不足,与以知识之学、智慧之学和精神之学为基本品格的现代行政诉讼法学相比,仍有不小差距。行政诉讼法学作为一门独立的学科已走了大学讲堂,是法学、行政学等学科的必修之内容。它向人们传递着有关行政诉讼的知识,也为有关行政诉讼的立法和适用提供一定的指导和参考,因此,已成为知识之学。但在为人们提供智慧和精神指引方面,我国行政诉讼法学还有欠缺,尤其是在解释、思考和处理行政诉讼问题的方法和技巧,对行政诉讼知识和制度当中蕴涵的人文精神和法的精神的追问与诠释等方面还很不够。

出现这种情况的原因主要在两个方面:

一是研究视域不够开阔。英国学者汤因比曾将人类社会历史的发展描述为“挑战——应战”模式{8}。我国行政诉讼法学和其他法学学科一样正面临着诸多新的“挑战——应战”问题。现代社会的要求和司法改革的价值目标向我国现行行政诉讼法制及其赖以建构的理论基础和框架提出了全方位的挑战,并且大量的改革措施亟待从理论上加以评价和论证。这就需要行政诉讼法学研究者不断拓宽研究视域,不仅要深刻理解现代社会政治、经济、文化的变化对行政诉讼的影响,认真思考“怎样实现行政诉讼法制现代化”,而且要正确认识和处理行政诉讼的价值理性与科学精神之间的合理关系、行政诉讼的规则性与个案的情理化之间的张力关系,等等。然而,我国行政诉讼法学研究者在这方面显然把握得不够。

二是研究方法落后。先进的方法是拓宽行政诉讼法学研究界域和深化行政诉讼法学研究内容必不可少的有效途径和方法。因此,欲提升我国行政诉讼法学的品位,就必须注重行政诉讼法学研究方法的先进性和多元性,引用和创造适于行政诉讼法学发展的先进方法。然而,我国传统行政诉讼法学的研究方法却呈现出单一化的特点,基本上采用概念主义方法论,而较少运用系统论、价值分析、文化分析、社会调查、经济分析等方法来研究。另外,行政诉讼法学研究以个体、自由研究为主,合作研究的程度较低,研究议题较分散,缺乏真正的学术对话和学术批评,从而影响了对问题的全面把握和研究深入。

三、现代行政诉讼法学的构建

从上述分析看,研究视域的狭窄与研究方法的

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