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【期刊名称】 《当代法学》
商业外观的法律保护初探
【英文标题】 A Big Challenge:Legal Protection for Trade Dress
【作者】 林曦【作者单位】 复旦大学
【分类】 商标法【中文关键词】 商业外观;知名商品
【英文关键词】 trade dress;well—known commodities【文献标识码】 A
【期刊年份】 2004年【期号】 6
【页码】 123
【摘要】

商业外观的法律保护,旨在保护商品的整体形象,其将商标法、反不正当竞争法和其他民法领域的保护整合一起,大大超越了传统商标法的范畴。我国现有商业外观保护规定较为分散,其理论体系亟待进一步整合与扩展。

【英文摘要】

Trade dress aims to grant protection to an overall image of commodities.In spite of the outstanding territorial limitation in practice,some common trends Call be found,which are of great value when analyzing the relevant institutions in China.Trade dress has been regulated in different kinds of Chinese laws,therefore,some improvement should be made to consolidate all the provisions and to broaden and enhance the legal protections.

【全文】法宝引证码CLI.A.14312    
  
  商业外观,即商品的整体形象,其涉及范围甚广,既包括商品包装、颜色,服务业装潢,亦可容纳产品自身的形状、尺寸、构造,甚至商品服务的营销技巧{1}(P61)。“商业外观”的实质是一种商业设计。但是,一项创造性设计不仅可以作为商业外观受到保护,还可能因实用性获得实用新型专利,因装饰性归于外观设计的范畴,或因非功能性的表达方式申请版权保护。为与知识产权领域的其他制度互相区别,商业外观制度将“所有的设计都归结于商业外观产生的商业影响力的副产品”{2}(P30),“法律上的各项评判标准,也都着眼于保护那些创造了市场优势,成功地开拓了商业经营的‘指标’和‘参数”’{2}(P30)。
  商业外观保护,是一个较为新颖的概念,其保护内容通常散在于传统知识产权领域的商标法反不正当竞争法中,涉及面广阔,可能与专利、商标、版权、反不正当竞争等诸多领域发生重叠。现行的国际立法仅零星地间接涉及该领域,而国内立法中,成文法规定也较为抽象,因此,各国的判例体系构成了该制度的核心。纵观各主要国家立法,关注经贸领域对保护商业外观的标识功能的需求,突破传统商标之局限,整合反不正当竞争法对未注册或不能注册的商业外观的保护,扩充商标法范畴,建立起一套相对独立并且完整的理论体系,已代表一种立法趋势。
  商业外观制度将商品标识作为保护主旨,这是其与专利和版权制度的分水岭。而相较于传统商标制度,二者涉及的内容既有重合亦有区别,商业外观制度为所有具有标识功能的商品(包括服务)的整体形象提供保护,其中不仅包括已经或尚未注册商标的商品外观(如三维立体商标),而且还囊括了不可注册为商标的外观内容。对于不可注册为商标的商业外观,各国在实践中一般通过反不正当竞争法提供保护,亦有国家基于其保护商品标识功能的主旨,将其纳入广义的商标法范畴,但在司法实践中仍建立起一套与传统商标法理论既相互联系又彼此差异的审查标准。因此,商业外观制度不应被视为某个传统知识产权领域的简单衍生或附庸,立足于市场发展需求,商业外观保护应逐步整合为商品标识领域的一项具有独立地位的法律制度。
  一、我国的商业外观保护的零散规定相较而言,立体商标保护在我国是一个新兴领域,具体制度亟待完善;而《反不正当竞争法》对包装、装潢的保护亦被局限于知名商品,不但范围狭窄,未能考虑中小企业发展的特殊需求,且与商标法的认定标准存有差异,“非功能性”标准是否适用仍未可知。可见,我国商业外观保护的内容仍较为传统,但经贸实践的需求必将促进商业外观保护范围迅速扩展,这不仅对我国现有法律体系带来冲击,亦给我国商业环境的良性发展带来新的挑战。因此,关注该制度,无论在经贸领域抑或对法律体系的建设,都具有重大的现实意义。
  我国立法对“商业外观”未作正式表述,但仍可从各级法律法规规章中找到一些散见的关于“商业外观”的规定。
  1.名酒的特殊保护
  早期,我国的注册商标限于平面,产品包装和装潢被排除在外。但在1986年后,我国工商打遮阳伞就显得很娘行政管理总局(以下简称sAIc)开始批准一批名优酒类商品厂家就其瓶贴(标签)与原有商标一并注册。这可视为实践中商业外观保护的萌芽。{3}(P25)
  2.反不正当竞争法对知名商品的保护
  1994年《反不正当竞争法》第5条第2项明文禁止“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢”的不正当竞争行为。这是我国立法首次明确对商品包装和装潢给予保护,但该保护仅限于“知名商品”,且“包装和装潢”的涵义也不清晰。
  此后SAIC于1995年7月6日公布《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》,对“知名商品”、“特有的名称、包装、装潢”,“近似”等术语进行解释,并界定了工商行政管理机关的执法权力。
  1999年SAIC公平交易局又发布《依法认定和保护知名商品及其特有的名称、包装、装潢的有关法律问题》,对知名商品特有包装、装潢的认定,以及工商行政管理机关执法过程中的注意事项提出了具体意见。
  3.2001年商标法
  2001年《商标法》修订,第8条明确将立体商标纳入注册范围,同时第11条2款规定了“第二层含义”制度,第12条规定了非功能性原则。
  我国的立法模式与德国1986年旧《商标法》相似——分散且不完整。首先,商业外观的内容被分别规定于商标法反不正当竞争法中,并采取了不尽相同的认定标准;其次,新《商标法》虽将立体商标纳入保护范围,亦建立了显著性和功能性的认定

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}Elise K.Prosser,‘Accounting for Trade Dress’,Journal of,Accuntancy,v.194 no.5,Nov.2002.

{2} Martinez Frank,‘Dress Code’,Print,Nov/Dec 98,v.52,no.6.

{3}薛虹.商品外包装的法律保护(J).中华商标.1996,(6).

{4}Amy B.Bergel,‘Trade Dress Protection:What’s Left for the States?’,27 N.Xy.L.Rev.1055,2000.

{5}邵胤植.自由仿效与立法厘清:欧美商业外观新近判例之思路(EB/OL).http://www.chinaiprlaw.com,2003—8—06.

{6}林幼吟.擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢不正当竞争案件问题研究(J).人民司法,1998,(8).

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