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【期刊名称】 《人民司法(应用)》
民、商区分原则下的商事审判理念探析
【作者】 余冬爱【作者单位】 上海市崇明县人民法院
【分类】 诉讼制度【期刊年份】 2011年
【期号】 3【页码】 79
【全文】法宝引证码CLI.A.1168069    
  
  最高人民法院副院长***在全国法院商事审判工作会议上指出,商事审判中存在对商事纠纷案件特点的分析、对商事审判规律的探索和研究不够的情况,一些商事法官忽视商事审判内在规律,以传统思维模式处理商事纠纷案件,影响了案件审理的法律效果和社会效果。实践中,商事行为与民事行为之间的区别客观存在,如何尊重商事审判自身的客观规律,坚持符合商事审判要求的裁判理念,是每个商事法官必须认真思考的现实问题。笔者试从民事行为与商事行为的区别出发,在分析民事纠纷与商事纠纷、民事审判与商事审判差异性的基础上,探讨商事审判应遵循的基本理念。
  一、商事行为的差异性
  审判实践中,商事法官经常会遇到一些裁判困惑,譬如,对当事人在合同中关于违约方在守约方没有实际损失的情况下亦应支付违约金的约定,法院应否支持或应否进行相应的调整等。这种困惑与我们在审判中不注意区别民事行为与商事行为之间的差异,进而导致民事审判与商事审判区分意识不强有很大关系。商事行为作为一种特殊的法律行为,具有民事行为的共性,但又有其自身的特征。{1}民事行为与商事行为的区别主要包括以下几方面:
  1.行为主体存在差异。民事行为大多以具有民事权利能力的自然人为基本主体。商事行为主体的外延要比民事主体小,并非所有的民事主体都能成为商事主体。只有具备法定条件的被法律允许从事商事活动并办理了相关核准登记手续的民事主体,才能成为商事主体。{2}在我国包括商个人、商法人和商事合伙三种,主要是企业。
  2.行为目的存在差异。民事行为一般以满足主体的自身消费需求为目的,因而大多为一对一的简单交易和偶一交易,交易完成后,很快进入消费阶段,行为一般只涉及两方当事人,交易链很短。商事行为以营利即资本增值为目的,商事交易表现为同宗交易反复大量进行,具有集团交易和系列交易特点,交易环节或链条较长,如生产者与消费者分离,商人在其中作为媒介,交易关系呈现出网络化和复杂化的特性,因而交易安全成为商事主体非常关注的问题。
  3.行为方式和形态方面存在差异。民事交易一般为现货交易,交易形态显现随意化、不要式和非技术性的特点。商事交易既有现货交易,又有期货交易、期权交易,还有其他复杂的金融衍生品种的交易,交易形态定型化和技术化。随着商业的发展,为适应商事效率的要求,商事交易具有很强的要式性,格式合同大量出现;交易客体证券化,如票据、提单等;筹资行为股票化,如上市公司发行股票。这种商事交易形式使商事主体意思表示的自主性融入交易秩序的客观要求,有利于维护交易安全和交易效率。{3}
  4.行为理性方面存在差异。民事行为主体多强调个人权利和自由,行为过程中包含着市民伦理道德的同情和慰怜,强调行为的和谐性和保守性。商事行为主体更关注企业的经营权利和收益,行为具有竞争性和风险性,因而更强调规则的遵守,更鼓励商事主体理性地订立契约,防止订约行为的不理性阻滞契约执行的效率和安全。
  5.行为客体存在差异。民事行为的客体一般是特定物。而现代社会化的生产以批量和规模的极大化为基本追求,各类标准普遍采用行业、国家甚至国际标准,因而商事行为的客体具有明显的种类化特性。北大法宝
  6.行为功能存在差异。民事行为交易的功能在于维持和稳定个人、家庭等基本的生活秩序以及基本社会生活的安定。商事行为旨在满足交易效益和安全需要的前提下,建立一种以现代企业组织为核心的合理利用有限资源的市场运行机制与社会经济秩序。
  二、商事纠纷的特殊性
  商事纠纷主要是商事主体在从事以营利为目的的商行为过程中以及商事主体因设立、变更、终止而发生的纠纷。商事主体固有的追求和商事行为固有的特性,决定商事纠纷案件具有不同于一般民事纠纷的特点:
  1.商事纠纷的主体大多是理性的“经济人”,以获取最大利润为其行动的出发点和归宿。一般的民事纠纷大多发生在处于相对稳定的社会关系中的当事人之间,有的当事人之间还存在人身关系。商事纠纷则主要发生在法人、其他经济组织等商事主体之间,当事人之间一般不存在人身关系,仅存在商业利益关系。商事纠纷在一定程度上反映出商人对“集体”利益的追求,其社会价值不仅仅是修补被破坏的社会关系,而且还要超越个案形成规则。{4}它在寻求和谐与秩序的同时,更倾向于对自由与效率的追求。一旦发生纠纷,除非能达到积极的双赢解决结果,否则商事纠纷主体更愿意选择理性的、强制性的裁判手段来实现自己的利益。诉讼中,当事人对纠纷的解决多持争财不争气的态度,更加注重交易效率和商业机会的把握。
  2.商事纠纷涉及的商事行为涵盖社会经济生活的各个领域,内容复杂且专业技术性强。“与传统民事交易相比,商事交易呈现出交易主体从自然人到法人,交易客体从特定物到种类物,交易目的从对标的物的实际利用到转卖经营,交易特点从随机性到营利性,交易条件从任意性到定型化的特点”。{5}前文述及,与民事行为不同,商事行为具有营利性和营业性等特点,即商事行为是以营利为目的而实施的行为,且行为人以营利性经济活动为业。商事主体在从事商事行为时必须做到坚持促进交易自由,包括契约自由、企业自治和市场自律;维护公平交易,当事人的法律地位一律平等,并且诚实信用地开展商事活动;商事行为遭遇情势变更时,商事主体可以要求对方当事人依公平原则变更行为内容,直至获得司法救济;商事行为对效率的要求比较高,通过采取交易行为定型化、标准化等专业模式,大量运用技术手段提升交易效率,确保交易的安全与诚信。
  3.商事纠纷涉及的法律关系和法律适用呈现出复杂多样性。商事纠纷案件适用的法律不同于普通民事纠纷案件。我国虽然在立法体系上属民商法合一的国家,民法典之外没有制定单独的商法典,但我国存在大量的商事单行法,如公司法、企业破产法、担保法、证券法、票据法、保险法等。商法作为民法的特别法,在处理商事纠纷时,商法的适用优先于民法,在商法没有规定的情况下,才适用民法的有关规定。近年来,保险、证券、票据、期货、企业改制、破产和公司诉讼等案件在商事案件中所占比重大幅增长,相对于民事纠纷利益关系面较窄,上述商事纠纷常会由个案涉及到社会问题,比如企业破产可能会涉及大量的职工安置问题,不良金融债权纠纷的处理涉及到国家的金融安全等等。因而,这些案件大多属于疑难、新颖、复杂的案件,政策性强,法律适用难,审理难度较大。商事纠纷案件的解决应树立尊重当事人意思自治和权利本位的理念,注重尊重商事交易规则和交易惯例,维护交易安全与效率,案件的处理既要考虑到当事人之间已有关系的维护,也要注意

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果然是京城土著


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