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【期刊名称】 《法学论坛》
企业跨国并购对我国的影响及对策
【英文标题】 The effects and countermeasures to our country of the enterprises transnational absorbing
【作者】 王海英密启娜【作者单位】 烟台大学法学院
【分类】 国际商法
【中文关键词】 企业并购;企业跨国并购;外资并购;垄断
【文章编码】 1009—8003(2002)01—0080—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2002年【期号】 1
【页码】 80
【摘要】

始于1994年的世界第五次并购浪潮中,跨国并购更加频繁且各方面连创新高,在一定程度上冲击了现有的世界经济格局。本文仅就企业跨国并购这一热点现象作一简介,并针对我国企业跨国并购中存在的问题,以及外资大举并购我国企业存在的问题,提出相应的对策建议。既为本国企业进行跨国并购创造有利的国内外环境,又能有效规范、控制外资并购行为,维护我国经济安全,避免国有资产大量流失。

【全文】法宝引证码CLI.A.111706    
  随着市场经济的发展和世界经济一体化、区域经济集团化趋势的加剧,企业并购这一提高企业自身国际竞争力、实现资源优化配置的手段越来越发挥出其重要作用。跨国并购是20世纪80年代世界上第四次并购浪潮的最显著特征。90年代中期以来,跨国并购活动日趋频繁和活跃。
  一、企业跨国并购概述
  企业并购(Merger & Acquisition,简写为M & A)是对企业兼并与收购的简称。兼并与收购虽各有特点,有同有异,但常被连起来用。两者的主要区别在于兼并实际上是其他企业与一企业合为一体,其他企业不再作为一个实体继续存在;而收购则是指一企业通过购买其他企业的资产或股份而获得对其他企业的控制权和支配权,其他企业作为独立的法律实体依然存在。所谓企业跨国并购是指一国企业基于某种目的,通过取得另一国企业的全部或部分的资产或股份,对另一国企业的经营管理实施一定的或完全的实际控制的行为。可见,跨国并购是国内企业并购的延伸,是企业间跨越国界的并购活动,涉及两个或两个以上国家的企业,其中“一国企业”是并购企业,可称为并购方或进攻企业,“另一国企业”是被并购企业,也叫目标企业。
  对于企业跨国并购,可依不同的标准进行不同的划分。按被并购对象所在行业部门划分,可分为横向并购、纵向并购和混合并购;按并购的目的划分,可分为“买壳上市”和一般性并购;按并购所采用的方式划分,可分为现金收购、股票并购以及股票现金混合并购三种;按被并购企业对并购所持的态度划分,可分为善意并购与敌意并购;按并购行为是否有中介机构介入,可分为直接并购与间接并购。企业跨国并购从本质上说是公司产权的交易行为,并非一种简单的买卖关系,而是一种在国际范围内的直接投资。投资者进行跨国并购时,必须按照其拥有的一定数量的股权或资产,对其所投资的目标企业的经营管理拥有一定的控制权。至于拥有多少股份才能构成直接投资,各国的立法并不一致,但多数国家认为持股数必须达到一定比例。我国法律规定,在外商投资企业中外商出资不得低于25%;日本与美国目前均以出资比率10%为基数,出资比率在10%以上的投资为直接投资,出资比率在10%以下的投资为间接投资。{1}
  迄今为止,全球共发生了五次并购浪潮。[1]第五次并购浪潮始于20世纪90年代中期,一直延续至今,并于1998年发展到了一个新阶段。据统计,1998年全球企业并购总额高达2.5万亿美元,比1997年上升了54%,比1996年增加了两倍。{2}与80年代相比,90年代中期以来的跨国并购出现了一些新特点、新动向:(1)真正意义上的全球性跨国并购出现。严格说来,1998年以前的所谓全球企业并购浪潮仅是美国并购浪潮,美国以外的欧洲、亚洲并未过多卷入。而1998年以来,并购浪潮真正席卷全球。(2)跨国并购更加频繁。1989年全球企业并购总数为7700起,并购价值总额为3550亿美元,其中跨国并购为2764起,占并购总数的36%,跨国并购价值为1310亿美元,占并购价值总额的37%。{3}而1998年以来,国际上许多巨型公司、重要产业都卷入了跨国并购。据统计,跨国并购总额在1998年达到了4110亿美元,比1997年增加了74%。{4}(3)跨国并购成为全球跨国直接投资的主要动力。根据1999年世界投资报告,1998年全球跨国直接投资总额为6440亿美元,比上年增长近40%,而企业跨国并购活动是这一增长的主要动力。(4)跨国并购活动走向多极化。主要表现在:跨国并购呈双向流动之势,90年代以前主要是美国企业大举并购英、日企业,而现在英、日企业也掀起了强烈的并购美国企业的浪潮;具有传统经济贸易关系的国家间跨国并购异常活跃;新型的工业化国家和地区以及一些发展中国家也加入到跨国并购浪潮中。(5)区域集团内部的跨国并购发展迅速。区域性经济贸易集团如欧盟、北美自由贸易区、亚太经合组织均实行内外有别政策,显然有利于区域集团内的成员国之间的跨国并购。(6)强强企业并购不断,且并购额巨大。1998年以来的强强并购几乎涉及到所有重要行业,并购额也连创新高。它极大地冲击了全球的市场结构,甚至改变了某一行业的现有经济格局:在石油业,涉及数额分别高达863亿美元和480亿美元的埃克森和美孚的合并以及英国石油公司和美国阿莫科石油公司的合并,使他们与壳牌石油三足鼎立;在汽车业,戴姆斯—奔驰与克莱斯勒的跨国“联姻”使其位居通用、福特、丰田、大众之后名列第五,等等。{5}(7)跨国并购的具体目标日趋多样化,投机色彩明显消退。此次企业跨国并购浪潮,着重于完善企业的生产经营市场,而带有“泡沫经济”特征的投机性企业并购,则逐渐退出历史舞台。
  二、我国企业进行跨国并购存在的问题及相应对策
  我国现代的企业并购活动最早始于1984年的河北省保定市。与此同时,80年代中期以来,我国的企业也开始进行跨国并购。近年来,并购活动明显增加,一方面,我国企业收购了某些外国企业,例如,1986年,中国信托投资公司利用国际上几家大银行组成的银团贷款,购买了澳大利亚波特兰炼铝厂10%的股份。1992年11月5日,首钢用1.2亿美元收购了秘鲁铁矿有限公司。{6}另一方面,外国企业也收购和兼并了我国的一些国有企业。但在我国企业的跨国并购活动中,明显地暴露出一些问题,主要表现在以下几个方面:
  第一,当前我国企业规模普遍偏小,有实力进行跨国并购的企业或企业集团比例偏低。以汽车行业为例,有较好经济效益的汽车企业年产能力应在40~60万辆,而年产100万辆以上的才具有国际竞争力。世界汽车年产量超过百万辆的企业有12家,其产量占世界总产量的77%。中国现有汽车制造企业122家,1995年总产量仅为150万辆,年产量超过10万辆的企业只有5家,最大的一汽集团年产量也仅为18万辆,80%的厂家年产量不足1000辆;又如钢铁行业,全国约有钢铁企业1700家,但年产量百万吨以上的仅有22家,500万吨以上的只有4家。而日本1961~1970年新建的钢铁厂年产量均在1000万吨以上。{7}由于企业规模小,导致了生产成本高,经济效益低,这种不良状况严重影响了我国企业的国际竞争力,阻碍了其进行跨国经营的步伐,而这却为外资并购我国企业大开方便之门。第二,我国企业内部缺乏有管理跨国公司经验的高级管理人员。在市场经济中,企业并购仅仅是跨国经营的第一步。对被并购的企业如何进行经营管理,如何在并购之后做到真正消化吸收以获得“双赢”,则是并购企业面临的更为重要的且最为实际的问题。实践中,企业并购后,并购企业由于缺乏有管理跨国公司经验的人才,往往派少量管理人员对被并购企业进行协调管理,企业经营管理主要还是依赖于被并购企业的原有人员。被并购企业的经营管理水平跟不上去,并购效果就可想而知了。第三,国内缺乏熟悉跨国并购的投资银行、律师事务所等中介机构。跨国并购是一种复杂的投资活动,且并购过程中涉及方方面面的专业知识。因此,被称为“财力与智力的高级结合”的跨国并购,仅靠并购企业单枪匹马是难以完成的,它需要许多中介机构提供服务。譬如,企业并购咨询服务机构作为专业性的咨询机构,主要为企业提供并购的信息咨询服务,帮助并购者寻找并购对象,设计并购方案以顺利通过东道国的跨国并购审查,并可与跨国银行、投资银行等金融机构联手,为跨国并购提供资金融通的便利条件等。1997年度,排名世界前25名的跨国并购咨询服务机构帮助跨国公司完成对欧洲目标企业的跨国并购交易共691起,并购交易总额达1215亿美元;帮助跨国公司完成对美国目标企业的跨国并购交易共126起,并购交易总额达426亿美元。{8}而目前我国尚无专业性的跨国并购咨询服务机构,虽然其他中介机构可以提供这方面的服务,但在服务质量上定会逊色不少。再如,投资银行在企业并购活动中的主要功能是作为中介人为并购企业和被并购企业提供咨询、策划及相应的融资服务;律师事务所则为企业跨国并购提供东道国有关法律、政策等方面的服务。而目前,我国虽已形成了包括信托投资公司、证券公司、财务公司在内的投资银行格局,但其规模普遍较小,难以为跨国并购提供高质量的服务。此外,我国目前的律师事务所,尤其缺乏通晓外语、精通外国法律的涉外律师,使得我国企业的跨国并购活动难以顺利进行。例如,我国企业于20世纪80年代末90年代初在美国进行的两起收购就因此而遇到麻烦。{9}
  第四,国内管理制度方面存在缺陷,主要表现在:(1)企业缺乏真正意义上的经营自主权,包括外贸经营权、对外投资权、外事审批权,特别是海外融资自主权。(2)企业进行跨国并购的决策审批迟缓,审批程序繁琐,且效率低下,在一定程度上阻碍了企业跨国并购的顺利进行或使企业跨国并购坐失良机。(3)我国目前实行的外汇管制措施是:经常项目下的人民币可自由兑换,资本项目下外汇则不可自由兑换。这不利于企业跨国并购的进行及在东道国拓展业务。(4)我国为吸引外商投资,学习西方国家的先进技术及管理经验,赋予外商投资企业各种优惠待遇,这有利于他们在我国的跨国并购,然而我国企业在外国却享受不到相应的优惠,显然不利于我国企业的跨国并购。(5)国内各企业之间的并购尚面临各种风险,跨国并购更是如此,且风险更大,这就需要对国内并购企业提供各种优惠、保障措施,使他们无后顾之忧,而我国目前尚未建立起有效的保障机制,不利于企业跨国并购。我们不鼓励企业盲目对外扩张,但我们应克服不利因素,为有实力的企业跨国并购创造必要的条件。针对当前的实际情况,特提出以下建议:
  第一,大力发展中介机构。(1)注重培育我国的大型投资银行。在企业跨国并购活动的众多中介机构中,投资银行的特点在于它集多种中介机构的功能于一身,且其主要业务就是参与和推动企业的并购活动,从而使投资银行在企业并购活动中扮演着越来越重要的角色。因此,在投资银行的发展过程中,国家应采取倾斜政策,重点扶持一些初具投资银行规模的较大的证券公司,鼓励证券商间的并购,并鼓励他们积极开展投资银行业务,在条件成熟时,走出国门,开展跨国业务,使其能为我国企业跨国并购提供高质量的服务。(2)成立全国性的企业跨国并购咨询机构,它能在广度、深度上更进一步地提供各种专业服务,有利于本国企业选择恰当的目标企业进而顺利完成并购。(3)进一步扩大涉外律师队伍。针对现有情况,应尽快采取措施如通过举办各类培训班、选派优秀律师外出进修等途径,提高涉外律师自身综合素质;另一方面,也应采取优惠措施,将在国外学习法律、经济的优秀人才吸引回国,组建专业性的律师事务所,为我国的企业跨国并购提供更为优质的服务。来自北大法宝
  第二,国家应采取大企业倾斜政策,重点扶持一些企业进行跨国并购。十五大报告明确指出:要“以资本为纽带,通过市场形成有较强竞争力的跨地区、跨行业、跨所有制和跨国经营的大企业集团。”这标志着我国鼓励组建大型企业集团,积极参与世界市场竞争的目标已经明确。首先,建立一套指标评价体系,以确定企业是否具有扩张条件,是否有能力进行跨国并购。企业对外扩张,既可充分利用当地资源,又可获得规模经济效益,还可增加市场所占份额,提高企业的国际竞争力。但扩张也是有条件的,不可进行盲目的扩张。从世界范围看,跨国公司的主导趋势不是对外扩张,而是合理化的结构调整,可见,对外扩张只是企业提高竞争力,维护

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}张亚芸.企业跨国并购与国际法律协调(J).中外法学,1998,(6).

{2}张文魁.全球并购新动向及其影响(N).国际商报,1999—06—10(6).

{3}于建国,管宁.国外企业收购与兼并(M).上海:上海人民出版社,1998.237.

{4}李继学.1999年世界投资报告:发展中国家面临挑战(J).中国外汇管理,1999,(11).

{5}郑爱国.全球跨国公司风云录(N).国际商报,1999—01—07(5).

{6}李金鹏.中企进行跨国并购的现状分析与对策(N).国际商报,1999—04—01(6).

{7}王庆湘.试论我国反垄断立法所规制的垄断(J).法学,1999,(11).

{8}史建三.跨国并购论(M).上海:立信会计出版社,1999.53.

{9}余劲松.论国际投资法的晚近发展(J).国际法学,1998,(2).画风不对,如何相爱

{10}葛顺奇.企业扩张凭什么———兼评“亚细亚”和“红高粱”的教训(N).国际商报,1999—06—10(5).

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