查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学论坛》
论服务责任的性质和归责原则
【作者】 金福海【作者单位】 烟台大学法学院
【分类】 合同法
【中文关键词】 服务责任;合同责任;侵权责任;无过失责任
【文章编码】 1009—8003(2001)05—0043—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 5
【页码】 43
【摘要】

经营者提供服务有缺陷,致接受服务的消费者人身、财产损害,经营者应当承担损害赔偿责任。此种赔偿责任可为合同责任,也可为侵权责任,发生竞合时,消费者可选择按合同责任或侵权责任处理。作为侵权责任时,应适用无过失责任归责原则。

【全文】法宝引证码CLI.A.111670    
  一、一则案例引出的问题
  案情:原告孔某(16岁)系在校学生,1999年9月11日上午,原告购票后到被告某体育馆内溜旱冰被他人撞倒,但当时未及时确认撞人者。孔受伤后被送至医院,住院治疗14天,支付医疗费6109.06元,以后治疗仍需要费用3000元。原告诉至法院,要求被告某体育馆及溜冰场的承包经营者孙某赔偿医疗费、护理费、交通费等损失共计12290.10元。两被告辩称已尽到告知义务,原告系被他人撞伤,应由撞人者承担赔偿责任。
  法院在审理过程中,关于被告某体育馆是否应对原告承担赔偿责任,有三种意见:一种意见认为体育馆不应承担赔偿责任,因为加害人系已逃逸的撞人者,体育馆作为侵权主体不成立;第二种意见认为被告应按侵权行为法承担赔偿责任;第三种意见认为,被告应承担赔偿责任,但不是依据侵权法,而是违反合同附随义务,应依合同法承担责任。法院最终采纳了第三种观点{1}。
  本案所提出的问题是:消费者在接受经营者提供服务的过程中,人身或财产受到损害时,服务的提供者要不要承担赔偿责任?承担什么样的赔偿责任(侵权责任还是合同责任)?承担赔偿责任的原则是什么?这也就是本文所要重点探讨的问题。
  二、服务责任的概念和性质
  “服务责任”一词,可作广义、中义和狭义三种不同的理解。广义的服务责任,也可称为服务法律责任,是指服务经营者在提供服务活动过程中,违反法律规定,损害消费者合法权益所应承担的法律后果,包括民事责任、行政责任和刑事责任;中义的服务责任,也可称为服务民事责任,是指服务经营者提供服务活动过程中,损害消费者合法权益所应承担的损害赔偿责任,不包括行政责任和刑事责任;狭义的服务责任,也可称为服务安全责任,是指经营者提供的服务不符合保障消费者人身或财产安全的要求,致消费者人身或财产损害所应承担的损害赔偿责任,不包括一般服务质量达不到合同要求所应承担的民事责任。本文所探讨的服务责任,限于狭义的服务责任。
  民事责任有合同责任与侵权责任之分。服务责任为民事责任,其性质应属合同责任还是侵权责任,理论和实务上的认识是不一致的。
  合同责任,是指提供服务的经营者与消费者之间有合同关系时,经营者提供的服务有缺陷,致消费者人身或财产损害时,经营者应根据合同法的规定承担违反合同的责任。服务责任作为合同责任,从理论上讲,主要是将服务经营者对消费者所负的安全保障义务作为服务合同的附随义务,经营者违反此项附随义务,即属违反合同行为,应承担合同责任。现代合同法的理论基于诚实信用原则,确立合同当事人在合同履行过程中负有通知、协助、保密等一系列附随义务,合同当事人违反合同附随义务,也系违反合同义务的行为,应承担违反合同的责任。我国《合同法》第60条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。因此,服务经营者与消费者之间有合同关系时,经营者违反对消费者的安全保障义务,应承担违反合同的责任。
  将服务责任确定为合同责任,使因服务活动受到人身或财产损害的消费者可以通过契约法获得救济,这有利于充分发挥契约法的功能。但是,将服务责任单纯界定为合同责任也有其不足之处:第一,合同责任不能保护服务活动中受到损害的所有消费者。合同责任的前提条件是当事人之间有合同关系,但是,并不是所有受到损害的消费者与服务者之间都有合同关系,如消费者在逛商场时,因商场的服务设施不完善而摔伤,消费者与商场之间并不存在合同关系,难以通过合同责任获得救济。第二,免责条款的使用对消费者不利。合同责任为约定责任,合同当事人得就违反合同的责任事先作出限制或免除。经营者与消费者之间的服务关系,往往是采取定式合同的形式,由经营者一方拟定合同条款,决定合同内容。经营者在合同中如果限制或免除其应承担的损害赔偿责任,则对消费者极为不利。第三,损害赔偿受限制。合同责任的形式为继续履行合同、采取补救措施、赔偿损失等。合同责任中的赔偿损失,一般限于财产损失,不包括精神损害赔偿,即违反合同行为,一般不得请求精神损害赔偿。如果服务责任作为合同责任,消费者在接受服务时受到人身伤害并导致精神损害时,则无法获得精神损害赔偿,在此情况下,消费者的要求赔偿和可能获得的赔偿显然是受到限制的。如消费者在接受美容服务时被毁容造成的精神损害,便无法请求精神损害赔偿。下跌你应该笑还是哭
  服务责任作为侵权责任,是指经营者提供服务时违反法律规定的保障消费者安全义务,侵害消费者人身或财产利益所应承担的赔偿责任。在侵权责任的情况下,经营者所负的安全保障义务,应为一种法定义务而非基于合同所产生的附随义务,所侵害的法益为受害人的固有利益而非合同利益。从法理上分析,将服务责任界定为侵权责任应无问题,《消费者权益保护法》第18条明确规定,经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求,此项义务为经营者法定义务,并非产生于合同,也不得通过合同加以免除或限制。从侵害的法益分析,消费者因经营者提供服务所受到的人身或财产利益损害,是消费者固有利益的损害,而非基于服务合同关系所取得的利益。
  将服务责任界定为侵权责任,可以克服合同责任的局限性:第一,侵权责任不以当事人之间存在合同关系为前提条件,因而没有合同关系的消费者也可以受到法律的保护。第二,侵权责任为法定责任,不得通过合同加以限制或免除,可以避免经营者利用合同限制或者免除其赔偿责任的缺点,更有利于保护受害人。第三,侵权责任中受害人可要求精神损害赔偿。在法理上,精神损害赔偿一般为侵权责任的赔偿内容,且限于人身权受到侵害的情况,合同责任则不适用精神损害赔偿。
  将服务责任界定为侵权责任,虽较之合同责任有其优点,但也有其缺点:第一,侵权责任一般采过错责任原则,加害人的过错须由受害人举证。在经营者提供服务致消费者人身或财产损害时,作为受害人的消费者要证明经营者存在过错是十分困难的,因而往往难以得到赔偿。第二,侵权责任的诉讼时效较之违约责任的诉讼时效一般为短,不利于对受害人的保护。如我国《民法通则》规定,身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效为一年,而违约责任的诉讼时效一般为两年。
  笔者认为,服务责任既非单纯的合同责任,也非单纯的侵权责任,而是合同责任与侵权责任交叉存在的责任类型。受到损害的消费者与加害的经营者之间有合同关系存在时,可以适用合同责任进行救济,也可以通过侵权责任加以救济,在此情况下,产生合同责任与侵权责任的竞合。在没有合同关系情况下,则可以通过侵权责任加以救济。
  从现行的立法看,立法中没有明确规定服务责任为合同责任或是侵权责任,《消费者权益保护法》第11条规定:“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的,享有依法获得赔偿的权利。”这里依法获得赔偿的权利,包括依据合同法、侵权法等的规定获得赔偿的权利。从责任角度看,经营者因提供服务造成消费者人身或财产损害的,依合同法承担责任或依侵权法承担责任都是可以的,因此,将立法中关于服务责任的规定理解为交叉责任是较为合理的。另外,《合同法》对于合同责任与侵权责任竞合的明确规定,也为服务责任作为交叉责任提供了一个间接的说明。《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”此为我国立法中首次明确承认合同责任与侵权责任的竞合,根据这一规定,提供服务的经营者在提供服务时,造成消费者人身、财产损害的,消费者可以选择依据

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
爬数据可耻
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}齐鲁晚报(N).2000—03—27(12).

{2}林慧贞.论消费者保护法之服务无过失责任(J).台、港、澳及海外法学,1998,(2).

{3}刘文琦.产品责任法律制度比较研究(M).北京:法律出版社,1997.

{4}国家工商行政管理局条法司.消费者权益保护法释义(M).长春:长春出版社,1993.

©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.111670      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多