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【期刊名称】 《法学评论》
论行政诉讼中的外方诉讼参加人
【英文标题】 On the Foreign Intervening Party of the Administrative Actiom
【作者】 杨解君张翎【分类】 行政诉讼法
【期刊年份】 1991年【期号】 4
【页码】 51
【全文】法宝引证码CLI.A.122852    
  随着对外开放的发展,自1987年在我国发生的首宗,海利轮诉温州港务监督的涉外行政诉讼案件以来,各类涉外行政诉讼案正呈日益增多的趋势。《中华人民共和国行政诉讼法》(以下简称《行政诉讼法》,虽然对外国人、无国籍人和外国组织在我国进行行政诉讼的问题作了专章规定,但这些规定只是原则性的规定,是不能满是和适应现实状况和未来发展要求的,本文试就外国人、无国籍人和外国组织作为行政诉讼参加人及其行政诉讼权利和义务的问题加以探讨。
  一、行政诉讼外方诉讼参加人
  依照我国《行政诉讼法》的规定,行政诉讼参加人包括当事人(原告、被告、诉讼中的第三人)和诉讼代理人。除了我国公民、法人和其他组织可参与行政诉讼外,外国人、无国籍人和外国组织也可作为当事人和诉讼代理人参与行政诉讼活动。参加我国行政诉讼活动的外国人、无国籍人及外国组织,就是行政诉讼中的外方诉讼参加人。
  (一)外方原告
  外方原告,是指对我国行政机关作出的具体行政处理行为不服,而依法向人民法院提起诉讼的外国人、无国籍人和外国组织,当外国人、无国籍人和外国组织认为其合法权益受到我国行政机关的具体行政行为的不法侵害时,都有权依法向人民法院提起行政诉讼,以保障其合法权益不受侵犯。他们享有同我国公民、组织同等的提起诉讼的权利。
  (二)外方第三人
  诉讼中的外方第三人,是指在行政诉讼活动中,有权申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼的外国人,无国籍人和外国组织,在行政诉讼中,有权申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼的第三人,既可以是我国公民、组织,也可以是外国人、无国籍人和外国组织。当原告是我国公民、法人或其他组织而第三人是外方当事人时,有些学者往往将此种情况排除在涉外行政诉讼之外。他们认为,所谓涉外行政诉讼,就是指作为原告、当事人一方为外国人、无国籍人或外国组织在中华人民共和国领域内进行的行政诉讼,这一概念只是将外方当事人为原告的行政诉讼作为涉外行政诉讼,是欠妥当的。在实践中,外国人、无国籍人及外国组织作为第三人及其他诉讼参加人参与行政诉讼的情况是很多的。如某中国公民的违法行为侵害到了外国人、外国组织的合法权益,我国行政机关对实施了侵害行为的我国公民作出了某种处理决定,而该中国公民不服行政机关的处理决定,依法向人民法院提起行政诉讼。此类行政案件的审判结果将直接影响到外国人、外国组织的权益,外国人、外国组织因而与之有着密切的利害关系。根据《行政诉讼法》第70条和第27条的规定:“外国人、无国籍人和外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼,适用本法”和“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或其他组织可以作为第三人参加诉讼,或由人民法院通知参加诉讼”,由此在诉讼过程中,外国人、无国籍人和外国组织有权作为第三人参加诉讼或被人民法院通知参加诉讼。涉及外方第三人的行政诉讼也应属于涉外行政诉讼,这是因为:
  第一、作为外方第三人参加的行政诉讼具有涉外性,除了原告是外方当事人外,当原告是我国当事人,而听涉及为第三人是外方当事人时,其行政诉讼就不再具有纯国内的性质,而具有涉外的性质。对此类行政诉讼案件的审理、判决和执行,除了依照我国国内法的规定,还须根据有关的国际条约以及考虑有关的国际惯例,如果在审理、判决和执行的过程中有不符合有关国际条约规定的情形,将会严重影响到我国与其他国家间的关系,同时我国侨民、组织在他国的权利也会受到相应的不利影响。
  第二、将外方第三人参与的行政诉讼定性为涉外行政诉讼符合我国行政诉讼法的规定。我国行政诉讼就外国人、无国籍人和外国组织在我国进行行政诉讼的问题专门规定为《涉外行政诉讼》一章,这种规定表明立法者的立法意图要将外国人、无国籍人和外国组织在我国参加的行政诉讼都归为涉外行政诉讼一类的;而不论他们是作为原告、还是第三人或者其他诉讼参加人。
  可见,除了外国人、无国籍人和外国组织作为原告的行政诉讼是涉外行政诉讼外,他们作为第三人或其他诉讼参加人参加的行政诉讼也应属涉外行政诉讼。一旦涉及外国人、外国组织及无国籍人参加的行政诉讼,首先就需适用有关他们进行行政诉讼的特别法规定。
  (三)外方诉讼代理人
  诉讼代理人包括法定代理人、指定代理人和委托代理人,外国人、无国籍人和外国组织作为诉讼代理人也包括上述三种。北京大学互联网法律中心
  1、外方法定代理人
  根据我国《行政诉讼法》第28条和第70条的规定,对于没有诉讼行为能力的外国公民,如未成年人、精神病人,为维护其合法权益,一般由法定代理人代为诉讼,行政诉讼中的外方法定代理人之间存在亲权关系和监护关系,如涉及外国未成年人或精神病人的行政诉讼,就可以由当事人的父母(养父母)、配偶、成年子女(养子女)、兄弟姐妹等近亲属作为法定代理人参加诉讼,其法定代理人由具有外国国籍人或无国籍人担任的,才是外方法定代理人,如果由我国公民担任无诉讼行为能力的外国公民的法定代理人,就只是一般的法定代理人,而不是外方法定代理人,此外,根据《维也纳领事关系公约》第5条关于领事职务的第8项的规定:“在接受国法律规章所规定之限度内,保护为派遣国国民之未成年人及其他无充分行为能力人之利益,尤以须对彼等施以监护或托管之情形为然”,据此规定,对没有行政诉讼行为能力的外国公民,既可由基于行使亲权或监护权的近亲属代为诉讼,也可由该国驻我国领事官员代为进行诉讼活动。
  根据《维也纳领事关系公约》第5条关于领事职务的第9项的规定:“以不抵触接受国内施行之办法与程序为限,遇派遣国国民因不在当地或由于其他原因不能于适当期间自行辩护其权利与利益时,在接受国法院及其他机关之前担任其代表或为其安排适当之代表,律依照接受国法律规章取得保全此等国民之权利与利益之临时措施”:以及我国与各国签定的领事条约的规定,如《中华人民共和国和意大利共和国领事条约》第14条就规定:“遇有派遣国国民不在当地或由于其他原因不能及时保护自己的权益时,领事官员可在接受国法院或其他机构面前代表该国国民或为其安排适当代表直至该国民指定了自己的代表或本人能自行保护其权益时为止。”当外国人不在我国或不能及时保护自己的权益时,该国驻我国领事官员可代表其本国公民在我国进行行政诉讼活动,其在诉讼中的权利义务类似于当事人,所实施的诉讼行为的法律后果,由被代表的外国公民承担。领事官员代表本国公民进行行政诉讼,在特征上等同于《行政诉讼法》所规定的法定代理,只是它不是基于亲权或监护权发生的代理,而是基于本国公民不能本人行使其权利而发生的、为国际法所确认的由本国政府代表本国公民的一种特殊的法定代理制度。
  2、外方指定代理人
  根据我国行政诉讼法和有关国际条约的规定,在我国进行行政诉讼的外方指定代理人可以有二种情况:一种是根据行政诉讼法的规定,由人民法院指定的代理无诉讼行为能力或限制行为能力的外国公民进行行政诉讼活动的外国人、无国籍人;另一种是领事官员为其本国未成年及其他无完全行为能力的公民指定的代理其进行行政诉讼的监护人或托管人,如《中华人民共和国和意大利共和国领事条约》第13条第2款规定,领事官员有权在必要时,“可为他们指定监护人或托管人”,这些被指定的监护人或托管人同时也可以代理未成年人或无完全行为能力的公民进行行政诉讼。
  3、外方委托代理人
  委托代理人是指受当事人、法定代理人等的委托而代为诉讼行为的人,在外方当事人、法定代理人所委托的代理人中,委托代理人不是我国公民,而是外国人和无国籍人,就是外方委托代理人,受委托的在我国境内的外国人,本国驻我国领事馆工作人员都可担任诉讼代理人,在委托代理中,除了外方当事人(原告、第三人)、法定代理人有权委托诉讼代理人外,根据《

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