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【期刊名称】 《法学杂志》
我国的反卡特尔法
【作者】 沈敏荣【作者单位】 为武汉大学法学院
【分类】 法律教育【期刊年份】 1997年
【期号】 6【页码】 20
【全文】法宝引证码CLI.A.18517    
  “卡特尔”通过组织,以私人规制市场为基本目的,因此必然限制竞争。在所有对竞争的限制和歪曲的行为中,“卡特尔”是最严重背离市场经济规律的。
  由于“卡特尔”对市场竞争的巨大危害,市场经济国家都对之加以禁止,我国也不例外,如我国禁止企业间或行业组织间商定垄断价格(《价格管理条例》第29条),公用企业不得利用自身优势地位妨碍其他经营者的公平竞争(《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》第3条)。
  但是,在我国市场经济条件下,现有的反卡特尔规定具有以下不足:
  1.现有的反卡特尔法,只限于零星、分散的规定,不能禁止形式多样的卡特尔。如依卡特尔的不同行为方式,卡特尔包括:①固定价格,②限制市场、销售,③划分市场,④联合抵制(购买或销售)。依卡特尔的组织形式,可包括机构卡特尔、秘密卡特尔、事实卡特尔。依卡特尔的目的,包括商业卡特尔、生产卡特尔、危机卡特尔、信息交换卡特尔与进出口卡特尔。这些卡特尔都可能在竞争市场中出现。我国现有的规定,不足以对所有限制竞争的卡特尔进行限制。类似于反卡特尔法的原则性规则,我国法律也有规定,如《民法通则》规定:不得恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益。《反不正当竞争法》规定:经营者在市场交易中,应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则,遵守公认的商业道德。但是,这些规定并非专门的反卡特尔规定,缺乏可适用性和操作性,而且,卡特尔的禁止也不要求证明参加方是否有恶意。
  2.现行的反卡特尔法是以行政法规的方式规定的。反卡特尔法是市场经济国家的基本法律,包括反卡特尔法在内的反垄断法在德国被称为“经济宪法”,在美国被称为“企业的大宪章”,在日本被称为“经济法的核心”,具有很高的权威性。而我国的反卡特尔法属于行政法规,权威性不够,与高一级的法律相比,不具有优先性。
  3.我国的反卡特尔法多为禁止性规定,如禁止固定价格。这相当于美国反托拉斯法中的本身违法。但是,美国的反托拉斯实践告诉我们,适用“本身违法”具有许多不足:①本身违法的适用范围难以界定,常受制于法院的不同解释。②当事方与法院对同一行为的性质的解释经常相左,上下级法院的判决也常不一致。③本身违法的基础是法律假设,假设与事实之间的吻合不一定完善,特别是在形势多变的经济领域。为了商业的确定性和诉讼的有效性,得容忍一些协议在全面调查下可能会被证明是合理的,但被宣布为非法。本身违法具有的非正义因素是本身违法的致命弱点,在何种程度上容忍这种不正义的存在,一直是反卡特尔法中的一个问题。④运用本身违法规则还有一个不利:如果一 北大法宝,版权所有

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