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【期刊名称】 《法学杂志》
代位执行的适用条件及其立法完善
【作者】 李霞【作者单位】 山东省高级人民法院
【分类】 民法分则【期刊年份】 1997年
【期号】 5【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.18474    
  
  代位执行是指在执行过程中,被执行人不能履行法律文书确定的义务,人民法院根据申请执行人的申请,通知对被执行人负有债务的第三人,直接向申请执行人履行债务的一种执行制度。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(以下简称《意见》)第300条明确规定:“被执行人不能清偿债务,但对第三人享有债权的,人民法院可依申请执行人的申请,通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议,但又在通知指定的期限内不履行的,人民法院可以强制执行。”这一规定从民事执行程序的角度,确立了我国的代位执行制度,这对于保全申请执行人的权益,清理一直困扰企业的“三角债”,缓解执行难,具有重要意义。在司法实践中适用该制度时,必须从严掌握其适用条件和程序,本文试对代位执行适用中应注意的几个问题及立法完善略述管见。
  一、代位执行的适用条件
  (一)代位执行制度只适用于执行程序中。只有在案件审结后,当事人已取得了已发生法律效力的、有具体给付内容的判决书、调解书、公证机关出具的有执行效力的债权文书、仲裁裁决等执行根据时,人民法院才能依申请执行人的申请,通知第三人向申请执行人履行债务,在此之前,不能适用这一制度。
  (二)被执行人不能清偿债务。不能清偿债务是指被执行人暂无偿付能力或只能部分偿付债务。此外,笔者认为,还应包括被执行人故意逃避债务或去向不明的情况。在执行过程中,若被执行人有其他财产可供执行,就没有必要将被执行人对第三人享有的债权作为强制执行的客体。但被执行人如故意藏匿、转移、变卖毁损财产规避执行,即应视为不能清偿债务,在这种情形下可申请代位执行第三人,这样做是于法有据的。民事诉讼法第233条规定,债权人发现被执行人有其他财产的,可以随时请求人民法院执行。该条规定的其他财产,笔者认为应包括被执行人对第三人享有的债权。
  (三)被执行人享有到期债权。所谓“到期债权”,是指非专属于被执行人自己行使和得以强制执行的债权,并且该债权已届清偿期。被执行人对第三人享有的债权是否已到履行期限,应以其双方原签约条据规定为准,如果被执行人于败诉后和第三人串通改变履行期限,应一律视为债权到期。
  (四)申请执行人提出执行申请。司法实践中,申请执行人不易发现被执行人在外是否确有债权可供执行。鉴于此,笔者认为,代位执行期限不应受民事诉讼法第219条规定的限制,对被执行人在外可供执行的财产,随时发现随时可申请执行。但如自发现之日起,或自法院将调查掌握的情况主动告知之日起,申请执行人无正当理由超过了民事诉讼法第219条规定的执行期限提出申请的,法院应不予受理。(五)第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行。由于《意见》对代位执行中的两个期限——通知异议期限和通知履行期限未做出明确规定,这无疑给人民法院适用代位执行增加了一定难度,人民法院如果确定的两个期限过长,则与快速高效办案的要求不符;如果期限过短,则有可能因第三人缺少提出异议和履行债务的必要准备时间,损害第三人的合法权益。因此,为了保证第三人充分行使抗辩权,同时提高办案人员的办案效率,笔者认为,应参照督促程序中的有关规定来确定,即“债务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异议。支付令的履行和异议共为一个期限”。
  二、完善代位执行制度的几点建议
  (一)代位执行中应设定申请担保制度,以防止申请执行人权利滥用而损害第三人的合法权益。担保意味着申请执行人要对自己的申请所产生的法律后果承担风险责任。设定该制度可弥补代位执行的不足之处,保证其正确适用。人民法院根据民事诉讼法的基本原则和第92条之规定,可对代位执行中的第三人采取诉讼财产保全措施,并依据财产保全的规定,责令申请执行人提供担保,不提供担保的,驳回申请;对审查后发现申请错误的,应迅速将据以执行的代位执

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