查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《知识产权》
我国知识产权刑法保护现存问题及完善建议
【作者】 郑友德 曾旻辉【作者单位】 华中科技大学
【分类】 知识产权法【中文关键词】 知识产权;刑法保护;盗版
【英文关键词】 IPR; criminal protection; piracy【期刊年份】 2012年
【期号】 1【页码】 36
【摘要】

我国知识产权犯罪的定罪标准呈逐渐下降的趋势,相应的刑罚制度严厉程度也处于世界前列,然而侵犯知识产权的犯罪活动仍比较猖獗,犯罪化程度较高。这种现象表明,仅依靠严刑重罚的方式难以实现防治侵犯知识产权犯罪行为的目的。完善我国知识产权刑法保护,应从协调统一民刑法不同法律之间关于知识产权的规定,完善知识产权犯罪刑罚结构以及保持知识产权犯罪行政打击的常态化、高压态势,完善行政执法与刑事司法衔接机制等方面入手。

【英文摘要】

In recent years in China, although the standard of conviction of intellectual property crimesappears to have been going on a downward trend and the respective penalty system is almost one of theseverest in the world, the criminal activities involving infringement of intellectual property rights still take placerampantly with high crime rate. This phenomenon indicates that it is hard to prevent or stop the criminal activitiesof IPR infringement solely by severe penalty or punishment. It is suggested that in order to further improve thecriminal protection of IPR in China, we should start with harmonizing the stipulations regarding intellectualproperty right among different laws, such as civil law, criminal law and other laws; perfecting the IPR crimespenalty structure; keeping constant and resolute application of administrative measures to fight against IPRcrimes; and consummating the mechanism of combing administrative enforcement with criminal justice.

【全文】法宝引证码CLI.A.1159513    
  尽管各国由于政治制度、经济水平、文化背景、立法传统等多方面的不同导致知识产权立法模式各有差异,但各国均运用多种方式制止不同的知识产权侵权行为却是不争的事实,其中用刑罚遏制严重的知识产权侵权行为就是一种普遍的趋势。我国高度重视知识产权的刑法保护,并取得一定效果。本文仅就此方面的几个问题进行探讨。
  一、目前存在的几个问题
  (一)著作权犯罪门槛逐降而侵权盗版行为依然猖狂
  侵犯著作权罪是知识产权犯罪中的一个重要方面,我国《刑法》第217条规定,侵犯著作权罪是指以营利为目的,侵犯他人著作权,,违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。虽然国际上一些发达国家一直对我国刑法中确定的知识产权刑事保护门槛过高多有指责,但考察历年我国相关法律规定,到目前为止,我国知识产权刑事保护门槛已经明显降低。
  1998年12月17日最高人民法院公布的《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定:“个人违法所得数额在5万元以上,单位违法所得数额在20万元以上的,属于‘违法所得数额较大’”;“个人非法经营数额在20万元以上,单位非法经营数额在100万元以上的,属于‘有其他严重情节’”。
  在2004年施行的最高人民法院的相关解释中,已将“违法所得数额较大”的标准降为“违法所得数额在3万元以上”;将“有其他严重情节”的标准降为“非法经营数额在5万元以上的,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,复制品数量合计在1, 000张(份)以上”。该数量标准于2007年最高人民法院的相关解释中进一步下降为“500张(份)以上”;同时对单位犯罪定罪的数额标准也做了调整,由原来个人犯罪标准的5倍降低为3倍。到2011年1月11日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部在相关司法解释中,将非法经营数额在5万元以上、传播数量在500件(部)以上、实际被点击数在5万次以上以及注册会员在1000人以上等情况均规定为侵犯著作权犯罪。
  以上不难看出,我国司法解释对于侵犯著作权罪的定罪标准在不断下降。然而定罪标准的降低并未取得有力打击盗版侵权行为的效果,这使得我们不得不将注意力转移到惩治知识产权犯罪的刑罚方式上。
  我国对知识产权犯罪规定了以自由刑为主、罚金刑为辅的刑罚方式,划分了轻重两种刑罚幅度,最高刑为7年,罚金刑采取倍比罚金制。与世界各国相比,我国关于知识产权犯罪的刑事制裁相当严厉。表1[1]以侵犯著作权罪的刑事处罚为例进行比较:
  表1各国关于侵犯著作权罪的刑事处罚

┌──┬─────────┬─────────┐
  │国别│刑事立法规定最大 │刑事立法规定最小 │
  │  │ 刑期及数额   │ 刑期及数额   │
  ├──┼─────────┼─────────┤
  │日本│3年以下有期徒刑或 │1年以下有期徒刑或 │
  │  │100万日元以下罚金 │10万日元以下罚金 │
  ├──┼─────────┼─────────┤
  │德国│5年以下监禁或罚金 │1年以下监禁或罚金 │
  ├──┼─────────┼─────────┤
  │法国│2年以下有期徒刑并 │3个月有期徒并处  │
  │  │ 处1~2万法郎  │6千法郎以下罚金  │
  ├──┼─────────┼─────────┤
  │印尼│5年以下监禁或500万│9个月以下监禁   │
  │  │ 以内之印尼盾  │         │
  ├──┼─────────┼─────────┤
  │中国│7年以下有期徒刑, │3年以下有期徒刑、 │
  │  │  并处罚金   │ 拘役或单处罚金 │
  └──┴─────────┴─────────┘

  有学者认为,我国目前知识产权犯罪日渐猖獗,打击不力的根本原因在于刑事处罚不具备应有的力度,而建议应当提高刑度,使刑法更具有威慑力,但是加强保护是否就意味着必须提高自由刑的刑度,使法律具有强的威慑力呢?从上表可以看出,我国对于侵犯著作权罪的刑罚处罚严厉程度处于世界前列。我们虽筑起了看似坚固的阻挡侵权“洪水”的知识产权刑法保护“大坝”,但是现实情形却是盗版、制售假冒伪劣产品行为在一些地区和领域仍较为严重,侵犯知识产权犯罪活动还比较猖狂。一些地区和领域侵犯知识产权、制售假冒伪劣商品现象仍时有发生[2]。感觉黑人都特别团结
  由此看来,仅依靠严刑重罚的方式难以实现防治侵犯知识产权犯罪的目的。事实上,为了与国际接轨,我国对知识产权犯罪行为的刑罚规定已较为严格,但由于缺少对国际知识产权制度的综合考量,我国相关知识产权法制度设计脱离本国国情,存在较高知识产权犯罪率和较低的司法执行率并存的现象,且忽视了知识产权过度的刑法保护对我国社会发展可能带来的负面影响。
  一方面,发达国家认为著作权保护应该偏向于充分保护创作者的个人利益,社会应该承受支付知识消费的成本,但对知识产权保护过度,知识的运用与传播将会受到阻碍,创新成本也将会增加,进而知识产品价格提高,形成恶性循环。如一些正版软件过于高昂的价格,往往是多数企业难以承受的,从而使得盗版软件拥有相当的市场。
  另一方面,抄袭或剽窃行为是著作权法中的一种屡见不鲜而情节又较恶劣的侵权行为,对此我国基本上还停留在道德层面的谴责,而某些国家已将之纳入刑事责任的范畴。如德国前任国防部部长楚·古滕贝格的博士论文涉嫌抄袭后,其博士学位被取消并引咎辞职,同时面临涉嫌侵犯著作权和作伪证的刑事指控。
  自20世纪80年代末期以来,我国受到西方政府在为国外著作权提供充分保护方面施加的巨大压力。为此我国通过颁布各种相关法律法规,加入国际版权公约以作回应。但西方政府仍认为我国虽颁布相关法律但执行不力。美国还于1994年对中方施加了包括以贸易制裁相威胁的外交压力。全国人大常委会为此于1994年7月颁布了《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》,规定“违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金。”对此,有英国学者指出,全国人大常委会依赖 “数额巨大”和“特别严重情节”等含糊不清的用词使援引法律存在不稳定性。而对于有关罪犯将处以3年以上有期徒刑这样严厉的刑罚来说,这种不稳定性的后果无疑将是非常严重的[3]。
  根据传统的理解,刑法的作用是保护社会免受个别罪犯的破坏。而刑法作用的实现有赖于社会的大部分人都对法律所规制的行为有足够的了解以使他们自觉规避。近年来,在受到知识产权刑事处罚的罪犯中,低学历和低龄人群有增多趋势,这类人群一般普遍缺乏知识产权法律常识,加强对其知识产权法律方面的宣传教育,会对犯罪的预防起到一定的效果。
  综上所述,要抑制知识产权犯罪,加强知识产权保护,当务之急是根据我国国情调整现今的知识产权法律体系,提高现实中法律的执行能力,并加强国民的法律意识,不能单单依靠抬高犯罪门槛的方式。
  (二)知识产权法律规定中的刑民纠结问题
  总体看来,我国刑法中关于知识产权刑事犯罪的规定主要援引知识产权各部门法关于民事保护的条款。以《刑法》第216条“假冒专利罪”、第219条“侵犯商业秘密罪”为例,其几乎是《专利法》第63条和《反不正当竞争法》第10条的翻版。除了刑责规定外,在构成要件上仅以“情节严重”、“造成重大损失”、“造成特别严重后果”等极不确定的抽象概念与专利法和反不正当竞争法的规定进行区分,以至于在制止假冒专利罪和商业秘密罪的立法与实践上存在着刑民纠结的局面。下面就以上例证具体对比分析。
  《专利法》第63条并未明确假冒专利行为,而在《专利法实施细则》第84条把下列5种行为列为假冒专利:1.在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识,专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识,或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号;2.销售第1项所述产品;3.在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计,将专利申请称为专利,或者未经许可使用他人的专利号,使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计;4.伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件;5.其他使公众混淆,将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。上述1、 2、 4所列冒充和假冒他人专利或其销售以及伪造、变造专利证书和专利文件行为,一定条件下具有明显的可刑罚性,可适用《刑法》第216条和第280条第1款(伪造、变造国家机关证件罪);第3、 5种系误认、混淆行为,承担民事责任足矣,不宜入罪。
  《刑法》第216条仅规定假冒专利行为可以构成犯罪,其他专利侵权行为皆不能通过刑法加以保护,使得刑法对于专利权的保护范围缩小。比如,擅自制造专利产品和实施专利方法的行为除承担民事责任外,一定条件下本应处以刑罚。德国、法国和日本专利法中均规定非法实施专利应承担刑事责任。
  《刑法》第219条将侵犯商业秘密行为概括为:1.非法获取;2.非法使用;3.非法披露;4.明知或者应知前款所列三种行为,获取、使用或者披露。从罪状表述上看,四种行为是并列的,但由此产生的侵害关系是否都足以需要通过刑法来统一调整,值得商榷。尤其是非法获取行为,若不披露、使用,并不必然导致商业秘密泄密及其贬值。从行为方式看,以盗窃方式获取商业秘密与以利诱、胁迫或者其他不正当手段获取商业秘密,其危害程度显然有别,是否一律入罪?仅仅窃取而未泄露或未使用与既非法获取又泄露又使用,其社会危害性就更加不同,法律应据此规定轻重不同的刑罚。另外,在非法披露上应明确区分是向国内披露还是国外披露。依据美国《1996年反经济间谍法》规定,为外国利益对美国企业从事商业秘密犯罪的行为构成经济间谍罪,可处50万美元罚金,或15年以下有期徒刑,或两者并处。从行为主体而言,其规范对象主要为商业秘密持有人的本企业员工和合作伙伴等具有特定身份的人。这类人比一般人负有更大更重的忠诚义务,他们违反忠诚义务的行为除有碍公平竞争、损害权利人的利益外,还对社会的信用原则造成危害。因此,这类主体的侵犯行为显然比其他人更具可罚性,理应单独规定较重的刑罚[4]。另据《TRIPS协定》第39条第3款规定,“当成员要求以提交未披露过的实验数据或其他数据,作为批准采用新化学成分的医药用或农用化工产品上市的条件时,如果该数据的原创活动包含了相当的努力,则该成员应保护该数据,以防不正当的商业使用。同时,除非出于保护公众的需要,或除非已采取措施保证对该数据的保护、防止不正当的商业使用,成员均应保护该数据以防其被泄露。”此规定涉及公务员侵犯商业秘密。我国台湾地区“刑法”第318条系以侵犯商业秘密的公务员或曾任公务员之人作为规范对象。依照我国大陆《刑法》第219条第3项规定,违反权利人有关保守商业秘密要求的公务员亦应作为规范对象。
  (三)知识产权保护中的执行问题
  据《人民日报》2010年9月29日报道,因日本富士化水工业株式会社(以下简称

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”

法小宝

申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1159513      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【引用法规】

热门视频更多