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【期刊名称】 《南京大学法律评论》
异化的技术性贸易壁垒
【副标题】 美国食品、饲料企业提前通报新法规评析【作者】 何鹰*
【分类】 国际商法【期刊年份】 2004年
【期号】 22(秋季卷)【总期号】 总第22卷
【页码】 244
【摘要】 美国《反生物恐怖法》307条及FDA《通报最终法规(暂行)》要求对所有进口或用于进口美国的食品、饲料,无论是否在美消费,FDA需要获得提前通报。该规定对相关外国企业构成了技术性贸易壁垒。对此,我国相关企业一方面在出口中应主动顺应提前通报要求,尽量减少该规定带来的潜在负面影响;另一方面,国家和相关企业对该要求所构成的贸易障碍,要充分利用WTO规则所赋予的权利,根据《对外贸易壁垒调查规则》和DSU 的规定,寻求救济。
【全文】法宝引证码CLI.A.1172879    
  —、提前通报新规定及相关法规介绍
  (一)提前通报新规定
  2002年6月,美国以应对生物恐怖袭击为由,发布了《公共健康安全与生物恐怖主义预防应对法》(Public Health Security and Bioterrorism Preparedness and Response Act of 2002,以下简称《反生物恐怖法》),并于2003年12月实施。根据该法第307条的规定,进口商必须在食品、饲料运抵美国口岸前5天至8小时{1}向FDA发出通报,通报内容包括货物描述、加工厂及FDA注册编号、货主或发货人、进口商、种植或养殖者(如果知道的话)、承运人、产地、启运地、预期入境的美国口岸和日期等信息。作为执行《反生物恐怖法》的配套法规,美国食品与药品管理局(FDA)随后制定了《进口食品预先通报法规(草案)》(Prior Notice of Imported Food Under the Public Health Security and Bioterrorism Preparedness and Response Act of 2002),并于2003年10月10日正式发布了《预先通报最终法规(暂行)》(以下简称《通报最终法规》)(Interim Final Rule —Prior Notice of Imported Food Shipments),2003年12月12日,《通报最终法规》开始生效,要求对所有进口或用于进口美国的食品、饲料,无论是否在美国消费,FDA需要获得提前通报。
  (二)相关规定
  1.《反生物恐怖法》相关条款
  这包括规定美国本土和对美国出口的外国食品、饲料生产、加工、包装、仓储企业必须在2003年12月12日前向美国食品药物管理局(FDA)注册的第305条;规定食品、饲料企业建立并保持能够确定食品来源和去向的记录,以便FDA能够追查出对人类或者动物健康造成严重不利影响或者死亡威胁的来源的第306条以及规定如果可靠的证据或资料证明某批货物有可能对人类或者动物健康造成严重的不利影响或死亡威胁时, FDA有权下令扣留该批货物的第303条。
  2.FDA的相关法规
  执行上述《反生物恐怖法》的FDA配套法规有:①2003年10月10日发布、2003年12月12日生效的《食品企业注册最终法规(暂行)》(以下简称《注册最终法规》)(Interim Final Rule — Registration of Food Facilities){2}及2004年5月24日发布、生效的对《注册最终法规》(暂行)的错误信息进行的一些技术性修改。②2004年5月27日发布的《行政性扣留可疑食品的最终法规》(Final Rule: Administrative Detention of Food for Human or Animal Consumption Under the Public Health Security and Bioterrorism Pre- paredness and Response Act of 2002)(以下简称《行政扣留法规》)。③《建立与保持记录法规(草案)》(Establishment and Maintenance of Records Under the Public Health Security and Bioterrorism Preparedness and Response Act of 2002)。
  美国有关注册、预先通报、记录的建立与保持及行政扣留的新规定反映出一个清晰的出口企业可被追溯路线。注册是对出口企业基本情况的备案;提前通报反映出每一批货物出关所经历的路线图及出口产品基本状况;记录的建立与保持掌握了货物的来源去向;而一旦FDA发现企业在前三个环节有问题,例如未成功注册或注册不准;未及时提供提前通报或未能提供符合要求的提前通报;记录残缺等,其货物就会被扣留,前三个环节反映出任何问题都会进入下一个流程,即可疑货物扣留。{3}当然,并非仅前面环节出现问题才会出现扣留,根据《行政扣留法规》,只要FDA有证据或信息表明企业的产品对人或动物的健康构成威胁,就有权力扣留货物。
  二、提前通报规定的法律性质:异化的技术性贸易壁垒
  国际贸易中,成员方为了保护国家安全、防止欺诈、保护人类健康或安全、保护动物或植物的生命或健康及保护环境,可以采取一些技术性贸易措施,但这些措施应该是实现以上合法目标所必要的,不得对情况类似的国家构成不同的待遇,并不应给国际贸易造成变相的限制或制造不必要的障碍,否则,其将成为其他成员方的商品或服务进入该方市场的障碍,形成技术性贸易壁垒。在WTO框架体系下,从广义的角度,技术性贸易壁垒包括《技术性贸易壁垒协定》(《TBT协议》)所规定的不合理的技术法规、技术标准、合格评定程序和《实施卫生与植物卫生措施协定》(《SPS协议》)所规定的不合理的卫生与植物卫生措施;狭义的技术性贸易壁垒仅指《TBT协议》所涉内容,本文取其广义。
  美国有关提前通报的新规定

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