查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学》
建立债权人代位权制度
【副标题】 解决“执行难”的有效办法【作者】 韩德荣
【作者单位】 上海市普陀律师事务所【分类】 诉讼制度
【期刊年份】 1993年【期号】 12
【页码】 14
【全文】法宝引证码CLI.A.1108420    
  “执行难”是我国司法实践中的一个老大难问题,特别在当前由于社会主义市场经济的发展,民事债权债务关系越来越复杂,因而债务纠纷也愈来愈多,使“执行难”问题更趋严重。形成这种情况的原因是多方面的,但最直接原因是我国强制执行法之不完备。为了弥补强制执行法的不完备,笔者认为,我国民事立法应借鉴国外及我国台湾的经验,设立保全债权的代位权制度。
  国际上设立代位权制度的国家主要有法国、日本、意大利及我国台湾,但最为完备的尚属台湾。台湾的强制执行制度较为完备,但仍然设立了比较完备的代位权制度。台湾民法第242条规定:“债务人怠于行使其权利时,债权人因保全债权,得以自己之名义,行使其权利。但专属债务人本身者,不在此限。”第243条又规定:“前条债权人之权利,非于债务人负迟延责任时,不得行使,但专为保存债务人权利之行为,不在此限。”根据台湾及国外有关国家民事立法中关于代位权制度的规定,所谓代位权,就是债权人在债务人怠于行使对第三人的权利,致使危害债权实现时,得以自己的名义代位债务人行使属于债务人的权利,以保障债权实现的权利。
  一、代位权的成立条件
  1.债权人与债务人之间须有债权债务关系存在。倘若当事人之间没有债权债务关系,是不可能有所谓代位权的,或者虽有债权债务关系,但除债权人之外,其他任何人都无代位权。例,个体户甲向乙借款伍万元,用于经商,丙为保证人。甲借钱后因市场疲软,亏本严重。同时,甲却将家中私房无偿赠与其弟。此案中,丙是否可以甲之赠房行为危及乙债权,而乙又怠于行使权利,便代位请求甲撤销与其弟的无偿赠房行为?不可以因为此案中丙是甲的债务人,而非债权人,故无权代位乙行使代位权。
  2.债务人对第三人有权利存在。债务人对第三人的权利是债权人行使代位权的标的。倘若债务人对第三人无权利存在,自然也就无债权人的代位权了。债权人可以代位行使的权利,其范围很广,主要包括:(1)财产权利,如合同上的债权,基于无因管理而生的偿还请求权,或不当得利而生的返还请求权,所有权返还请求权,债务人对于第三人人之抵押权;中断时效,各种登记请求权,损害赔偿请求权等等。(2)诉讼上的权利。如代位提起诉讼,申请强制执行等等。在债权人行使代位权时,如果第三人拒绝履行对于债务人的债务时,债权人可以代位行使债务人诉讼上的权利。但在诉讼中不得处分债务人的实体权利,如债务的减免、权利的放弃等。
  专属债务人本身的权利,不得行使代位权。如债务人对于第三人的扶养请求权,是属于债务人本身的权利,是不可让与的权利,即使债务人怠于行使,债权人也不得行使代位权。
  3.债务人怠于行使其权利。怎样确定“怠于行使”?笔者认为,在债务人对第三人的权利可以行使的条件下不行使,即可认定为“怠于行使”。至于债务人怠于行使的原因何在,主观上是过失抑或故意,则不必予以考虑。所谓“可以行使”,有二种情况,如果是有期限的债务,期限届满后,即可认定为“可以行使”,如果债务人与第三人没有约定债务履行期限的,任何时候都可以认定为“可以行使”。债务人可以行使权利而不行使,就是怠于行使其权利,债权人即可行使代位权。国内有学者认为:债务人怠于行使权利是指对于应行使并能行使而不行使。而应行使则是指若不于其时行使,则权利将有消失或丧失可能。笔者认为此观点不妥。如按照上述观点,债权人行使代位权将受到近于苛刻的限制,这有悖于法律设立代位权制度的目的。为了阐述上的方便,我们试分析下述案例:债务人乙与第三人丙订有一份购货合同,乙已向丙付货款,按双方约定,丙应在1992年1月30日前交付货物,但丙在1992年1月31日后仍未交付货物。按上述观点,在1992年1月31日后尚不得立即行使代位权,需要在乙的权利将要灭失时才可行使。根据我国民法通则关于诉讼时效的规定,当事人向人民法院请求保护民事权利的时效为二年。那末何时才可认为乙的权利将要灭失呢?是从1992年1月31日起一年后?抑或一年半后?抑或一年又十一个月后?司法实践中很难把握。如果离二年时效届满太近,比如,一周半月,则要求债权人对债务人的债权情况了如指掌,不能有丝毫疏忽,否则稍纵即逝。这对质权人来说,未免过于苛求,于法于理都说不通。
  4.债务人已负迟延责任。法律设立代位权制度是为了债权人在必要时保全债权,在债务人尚未覆行迟延时,债权人的债

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.1108420      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多