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【期刊名称】 《法学》
建立中国“典型判例”制度的设想
【作者】 李佳生 崔游【作者单位】 常德市武陵区人民法院
【分类】 法理学【期刊年份】 1993年
【期号】 12【页码】 30
【全文】法宝引证码CLI.A.1108419    
  一部法律,从草拟、审议通过,到最终付诸实施,通常要经历一段较长时间的酝酿。判例能以其快捷、灵活的特色缓解某些法律、法规与现行经济体制不适应和滞后的矛盾。
  判例即就一定案件所作的判决。在英美法系中,司法机关(法院)并不是单纯消极地贯彻执行立法机关所制定的法律,它同时要在审判工作中积极发挥其主观能动性。在办案中要进行充分的论证,说明为什么要引用某一规则作出判决。这样司法机关制定的规则在司法实践中得到确认,从某种意义上说,法官实际上参与了创造或完善法律工作。司法机关与立法机关在发展法律的过程中,发挥相辅相成的作用。判例也是法律的重要渊源,其特色在于承认法官有创制法律的职能。实际上,我国的司法实践中也已向“判例法”的运用中,迈出了一步。
  从一九八三年以来,最高法院已经陆续选编印发了相当一批案例,对指导各类案件的审判工作,发挥了积极作用。因此,建立“典型判例”制度,这是客观形势向我国提出的呼唤。
  近年来,我国法学界已有学者提出了借鉴“判例法”的提议,但根据我国目前的立法体系,往往把它当作一种法律适用的方法和制度,不正视它是创制法律,不能自圆其说。
  “在立法体系上,没有真理可言”。这话出自一位外国法学家之口,意思是各国经济发展情况不同,共性的东西可以借鉴,全盘照搬是行不通的。笔者认为,吸收、借鉴国外的经验,创建具有中国特色的“典型判例”制度,不失为一条有效的途径。
  所谓“典型判例”是指在形式上围绕典型案例作出扩大化的司法解释,阐明应遵循的原则,其实质是一种授权立法。授权主体是全国人大及省级人大(包括其常委会)。立法主体是最高人民法院和各高级人民法院。
  授权立法是指法规非由立法机关制定,而是立法机关为特定的事项授权无立法权的机关,团体制定,以满足某些特定情况的需要。这种立法形式在当今世界各国已普遍采用,而且授权范围很广泛。在美国,授权立法极为盛行,联邦法院适用的程序法就是最高法院在国会授权下制定的。为适应经济关系和社会关系变动的需要,我国也采用了授权立法。六届全国人大二次、三次会议曾先后授权国务院在经济体制改革和对外开放方面的制定暂行的规定或条例。这是立法民主化、科学化的体现。笔者认为:采取授权立法的措施创建具有中国特色的“典型判例”制度,其主要特征如下:
  1.创制的内容必须限制在立法机关的授权范围之内。
  制定法律是全国人大的主要职权。最高人民法院只能在全国人大授权范围内作出“判例”。各省(包括直辖市,自治区)高级人民法院,根据各自经济发展的实际情况,在同级人大的授权范围内也可制定与最高人民法院制定的“判例”原则不相违背,又符合当地实际情况的“判例”。
  立法机关授权范围必须从严掌握。鉴于我国目前的实际情况,主要是认为现行法律、法规明显滞后及某些现实需要又无法可依的法律盲区。
  2.制定的机关是最高人民法院和高级人民法院。
  最高人民法院和高级人民法院在全国人大和省级人大的授权范围

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