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【期刊名称】 《法学》
论外商独资企业资产的刑法保护
【作者】 张建【作者单位】 上海虹口区人民法院
【分类】 涉外经济法【期刊年份】 1994年
【期号】 8【页码】 16
【全文】法宝引证码CLI.A.1108603    
  (一)
  我国的改革开放经过了14年努力后,从根本上改变了束缚生产力发展的计划经济体制,逐渐确立了一个充满生机和活力的社会主义新经济体制,即社会主义的市场经济体制。党的“十四大”又对我国的所有制结构加以明确,也就是以公有制(包括全民所有制和集体所有制经济)为主体,以私营经济、个体经济和外资经济为补充,多种经济成分长期共同发展。其中,作为补充经济成分的外商独资企业,经过过去数年的发展,对我国市场经济的进程确实起到了刺激和促进的作用。所以说,利用外商独资企业的技术、资金来发展我国经济是一项相当重要的工作。要吸引更多的外国投资者到中国来开办独资企业,就涉及到一个从法律上为他们创造投资环境,提供更优惠、更方便、更充分的法制保障的问题。然而,从我国现行立法的情况来看,尽管在我国的《宪法》和《外资企业法》中,对外商独资企业作为外资企业的成员之一的合法权益的保护作了明文规定。但由于我国的法制建设还处在不断完善和健全过程之中,尤其对于外商独资企业的资产保护,在刑事法律方面,还不尽如人意,故对在这类企业中所出现的新情况、新问题,执法上感到有一定难度,主要情况是:(1)利用管理职务,采取虚报冒领或涂改帐册、重复入帐等手法,非法侵吞业主资产;(2)仓储保管人员采取多发货、少记帐等手法侵占投资者财产;(3)利用担任业务上职务的便利,将独资企业资产非法转为个人投资;(4)利用在独资企业中所具有的职权擅自将企业资金为己进行炒卖股票等营利性活动。这类案件的发生严重破坏了投资环境,挫伤了外国投资者的信心。外商独资企业内部管理等人员,利用经手、管理财物的便利,采用侵吞、盗用等非法手段。侵占企业财产,致使企业投资者的合法财产遭受巨大的损失,其行为业已侵犯了我国《刑法》所要保护的公民、外国投资者的财产所有权,具有明显的社会危害性,这类行为已经引起愈来愈多的外国投资者的强烈反响,纷纷要求司法机关给予刑事制裁。笔者认为,只有运用刑法制裁这类犯罪,才能做到对外国投资者利益的真正保护,使外国投资者在我国从事投资经营活动具有安全感。同时,也可以利用良好的投资法律环境去鼓励更多的外国投资者来我国进行投资,加速我国社会主义市场经济建设的步伐。
  (二)
  外商独资企业是一种个人或私人出资经营,并具有一定生产规模,进行独立生产经营的组织。其经济性质属于私有化的经营实体,生产资料所有权归企业的出资者所有,并以雇佣劳动为基础,同时债务也归出资者承担,其经营活动、资金调度等均可自主进行。所以,在我国,这类企业属于涉外私营性企业。外商独资企业工作人员犯罪具有以下犯罪特征:(1)主体是在这类企业中经手、管理财产业务、职务便利的人员;(2)客体是侵犯私有财产的所有权;(3)客观方面是行为人违背委托人的利益将委托人的企业私有财产进行非法占有或擅自使用,行为具有便利性和秘密性;(4)主观方面是行为人违背委托人的意志,并具有侵占其财物的直接故意。由此可见,这类犯罪的实质是非公职人员利用业务、职务便利侵犯私有财产所有权的业务型犯罪。外商独资企业中工作人员的犯罪尽管在占有财物时与盗窃罪一样也带有秘密性,但更带有违背财产人信任、委托而直接侵吞的成分。同时,这类犯罪与贪污、挪用公款罪也有所不同。首先,贪污、挪用公款罪的主体在我国属于特殊主体,即必须是国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员,总而言之必须是公职人员,而这类犯罪的主体只限于非公职的业务人员。其次,在犯罪对象上。贪污、挪用公款罪所侵犯的是特定的公共财物,危害公共财产的所有权,而这类犯罪仅侵占私营企业主的资产,侵犯私有财产所有权。再次,贪污、挪用公款罪在行为特征方面,行为人利用的职务之便是特定的公职便利,而这类犯罪虽然也存有便利性,但利用的是非公职业务上的工作便利。
  因此,外商独资企业雇员犯罪与盗窃、贪污等罪比较,有其独特的属性,其实质是属于背信侵占的犯罪行为。对于背信侵占罪,我国现行刑法中未作规定,但在我们的司法实践中,对类似侵占性质的个别罪案,有通过适用法律类推制度定为侵占财产罪的情况。如被告人马晓东将其父朋友存放他处的26500余元钱款,利用委托人暂时离开之机非法进行侵吞。此案经上海市南市区人民法院审理后,采用刑法第79条类推规定,逐级报请最高人民法院核准认定,对被告人以非法侵占他人财产罪判处有期徒刑10年,剥夺政治权利3年。可见,背信侵占犯罪在我国司法上是存在处罚先例的。
  笔者认为,在现阶段,要从根本上做到对外商投资者利益的刑法保护,当务之急,就应当在我国现行刑事立法上设立一个新的犯罪罪名,即背信侵占罪。
  “背信”,在《牛津法律大辞典》中的释义为人们对一些事情应该保持信用却没有保持。

  ······

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