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【期刊名称】 《中国法律》
香港回归后的刑事检察制度
【英文标题】 The Criminal Prosecution Regime in Hong Kong after the Reunification
【作者】 陆贻信【作者单位】 香港政府律政司
【分类】 检察院【期刊年份】 2007年
【期号】 3【页码】 31
【全文】法宝引证码CLI.A.1140667    
  香港的法律体制
  香港是中国固有的领土。鸦片战争后,清政府在1842年签订南京条约,把香港岛割让给英国,成为英国的殖民地。后来经1860年、1898年两次的北京条约,香港的地域范围扩大,至现在的范围。
  成为殖民地后,英国人把英国的普通法法律制度引入香港。这制度已在香港运作了160多年。今天香港的法律制度,在体制上仍然是普通法的法律制度。
  回归后的香港法律
  国家在1997年恢复了对香港的主权,并根据《中华人民共和国宪法》第一章第31条设立香港特别行政区。第七届全国人大第三次会议在1990年4月4日通过了《香港特别行政区基本法》,在1997年7月1日起实施。
  《基本法》的序言说:[……按照「一个国家,两种制度」的方针,不在香港实行社会主义制度和政策。]根据这个大原则,香港保留了原有法律制度。
  《基本法》第8条:[香港原有法律,即普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法,除同本法相抵触或经香港特别行政区的立法机关作出修改者外,予以保留。]1997年7月1日通过的《香港回归条例》(双语法例资料系统第2601章)第7条,也作出相同的规定。
  何谓香港法律?《基本法》第18条规定,在香港实行的法律,除《基本法》及「原有法律」外,还包括立法会制定的法律和列于《基本法》附件三的全国性法律。
  有关刑事诉讼的法律
  对有关刑事诉讼的适用法律,《香港回归条例》作了较具体的规定。《香港回归条例》第10条:[在符合本条例的规定下,法律程序、刑事司法体系、司法及社会公正的延续,不受中华人民共和国恢复对香港行使主权所影响。]此外,《香港回归条例》第19条规定:[在紧接1997年7月1日之前本可由官方提出、以官方名义提出或针对官方提出的刑事法律程序,可在该日及之后,由特区提出、以特区名义提出或针对特区提出(视属何情况而定)。]
  称谓方面的变化
  由此可见,回归后所引发的变化,主要是法律文书特别是公诉书上有关「称谓」方面的变化。按《香港回归条例》第21条:「……在——(i)已以官方名义提出检控的情况下,对官方或英女皇(或相类名称或词语)的提述,须解释为对特区的提述;及(ii)其它情况下,对官方或英女皇(或相类名称或词语)的提述,须解释为对特区政府的提述……」。
  主管法律工作的部门及首长的名称,亦有变化。英国政府内主管法律事务的首席官员是Attorney Gener-al。回归前的香港亦采相同的制度。这个职位,可译为「律政总长」或「司法部长」。香港旧译为「律政司」,是个官员的称谓。这个官员统领的部门,是「律政署」。回归后,这官员改称「律政司司长」。回归前的律政署,回归后则改称[律政司]。必须指出,香港的「司长」与「司」,是香港体制内的特定用语,与内地用语不同。打遮阳伞就显得很娘
  律政总长的检察权及其地位
  按英式法系的实制,律政总长是政府的首席法律顾问。律政总长本人及他授权的律师,代表政府出席重大的民事与刑事审判。对刑事案件的起诉与检控,律政总长具有最后的决策权。
  按英国宪法惯例(constitutionalconvention),律政总长必须独立地行使他的刑事决策权。他可以听取其它政府官员的意见,但政府官员不得左右其作的最后决定。律政总长在宪制中的独特地位,在英联邦国家的宪法中,普遍获得承认及立法保障。
  回归前殖民政府的行政架构中,行政局是最高的权力机关。律政司是行政局的重要成员。
  《皇室诏令》第2条规定,行政局的成员包括布政司(司长)、律政司(司长)、财政司(司长)及其它官方成员与委任成员。三位司同称为官守议员。依《皇室诏令》第8条所定的资历排序,律政司排名第二,在布政司之后,在财政司之前。港督及布政司因事不能主持行政局会议,则由律政司主持。
  回归后的律政司及司长
  按《基本法》第60条的规定,香港特区政府设立律政司。三位司长之间,没有特定的资历排序,但第60条的条文内,律政司出现在第三位。第53条规定,香港特别行政区行政长官短期不能履行职务或缺位时,「由政务司长、财政司长、律政司长依次临时代理其职务]。
  回归后的刑事检察工作
  回归后的律政司承接律政署的全部工作,顺利地、无间断地支持香港特别行政区的运作。律政司内部仍分设五个功能部门,每个部门仍沿用「科」的旧称,分别是:刑事检控科、民事法律科、法律政策科、法律草拟科和国际法科。另外,行政科是支援部门。从编制、功能与工作性质来看,律政司跟回归前的律政署完全一样。
  《基本法》第63条规定:「香港特别行政区律政司主管刑事检察工作,不受任何干涉。」这条文所指的工作,及后半句所保证的独立、公正的处事方式,与回归前没有两样。
  关于第63条,有几点必须说明:第一,第63 条订明刑事检察工作的独立性。回归前,这是由宪法惯例确立的,现在改由成文法保证。第二,条文所指须独立地执行检控工作的,是一个部门,这与回归前强调律政总长本人的独立性,略有不同。第三,律政司的首长,就是律政司司长。第63条确保部门的独立性,便同时确保了司长的独立性,不受其它部门首长的干涉。第四,第63条只提及检控工作。事实上,作为政府部门,律政司还负责其它重要职务。第五,在香港的政治生活里,律政司及司长的独特地位,普遍地为政府官员及政治人物所尊重。人们谈论犯罪时,一般都知道,检控与否,是由律政司全权负责的。第六,根据[一国两制]的原则,「一府两院」都不领导香港律政司的工作。
  律政司与执法机关的关系
  从这个角度分析,可以看到律政司刑事检察工作的独立性和在法制中的地位。这方面的情况,与回归前完全相同。
  (i)独立运作
  这可以分两方面讲。一方面,如前所述。对刑事案件的检控与否、以什么罪名、在哪一层的法院检控等,律政司都会独立地作出决定,不受其它部门的支配。

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