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【期刊名称】 《云南大学学报法学版》
谈谈关于“回扣”的几个问题
【作者】 孙穆堃【分类】 经济法
【期刊年份】 1990年【期号】 1
【页码】 67
【全文】法宝引证码CLI.A.1118420    
  近年来,随着社会主义商品经济的发展以及对内搞活对外开放的经济改革的全面展开,回扣、佣金,这个多年匿迹的商品流通中的竞争手段,又重新出现,分析回扣、佣金这些现象出现的新情况和新问题,并探讨所应采取的法律对策,对于有效地遏止经济犯罪,维护正常的经济秩序具有十分重要的意义。
  一、回扣、佣金的概念和区别。
  所谓回扣,确切地是商品流通领域中卖方单位支付给买方单位或其委托代理人的贷款,其实质是卖方销售利益的再分配,即把一部分利润让给买方。它与目前社会经济生活中人的普遍理解的在经济交往中所取得的一切未被法律认可的费用(如手续费、信息费、劳务费、好处费等)的总称是不同的。
  所谓佣金,根据《现代汉语词典》的解释,是指“买卖时给付中问人的报酬”,它是指商品买卖的双方成交后,买卖双方或一方支付给居间的一种报酬。一般情况是在一般交易,佣金由买卖双方平均分担;推销滞销商品时,由卖方承担,购买紧俏商品时,由买方承担,这是一般的原则。
  在现实经济生活中,回扣与佣金是有区别的,具体体现在以下几个方面:
  (1)承担者不同。回扣是由卖方支付给买方或其委托代理人,即是买方支付的贷款中所付出的一部分的返回。佣金则不同,佣金的支付买卖双方均可承担,有时是买卖双方共同承担,有时是买卖的一方单独承担。
  (2)行为人所处的地位不同。在经济生活中,收受回扣的买方或其委托代理人,处于具有独立意思表示的地位,对于是否成交,具有最后的处分权和决定权。而收取佣金的居间介绍人,则处于中间地位,即是在买卖双方之间为其订立合同提供机会,进行介绍、组织成交,创造条件,起到牵线搭桥的作用,但对于买卖双方是否成交,则无最后的决定权,它只是中间介绍的一种手段。
  (3)行为人利用的职权不同。买方或其委托代理人收受回扣,主要是利用其所处的特殊地位,所具有的职权(决定是否成交的权力),卖方之所以要支付回扣,也正是由于买方具有这种特殊职权。而居间介绍人收取佣金,主要是利用其丰富的经验,对行情的熟悉,懂得买卖双方的心理,熟悉了解商品的性能,通过提供劳务、信息等手段,进行介绍而取得报酬(即佣金),他没有对买卖双方最后能否成交的决定权。
  二、关于回扣的作用问题。
  大家知道,佣金作为在经济生活中商品物资购销活动中的一种劳动报酬,在世界上许多国家受到法律保护,在国际贸易中一般也是公开合法的。但对于回扣现象,目前在我国一直意见分歧,褒纭不一。有人认为回扣是资本主义经济活动的经营方式和竞争手段,对之深恶痛绝,斥责这是损公肥私,扰乱市场,干扰经济改革,腐蚀人们思想,破坏社会主义平等条件下的公平竞争,致使不少假冒的商品充斥市场,侵害消费者利益的一种腐蚀剂。也有人则不以为然,认为在社会主义初级阶段的条件下,回扣现象的存在必然有其合理性,因为我国正处于经济由计划经济向社会主义商品经济的发展,企业的产品交换由国家统配统销逐步变为市场的调节,回扣对发展生产,搞活经济起了一些积极作用,可以作为商品经济活动中的一种辅助手段。我国数十万乡镇企业的崛起就有它的一份功劳,这就是明证。有人把回扣称之为“润滑剂”“催化剂”,它刺激着生意的迅速成交。还有人认为,事物总是一分为二的,有利的东西必然也有弊,有弊的东西必然也有利,回扣现象有利也有弊,但弊大于利,对于回扣现象在原则上不予肯定,也不能一概否定。
  对于上述目前在学术界流行的几种观点,笔者不敢苟同,关于回扣对我国社会主义商品经济的发展的作用问题,笔者认为回扣既有利但也有弊,而且利大于弊,因为回扣作为实方给买方一定数额的价款,主要目的是为了清理库存,因转资金,薄利多销,这里回扣是卖方推销商品而使用的一种有效地竞争手段。实际上,回扣的出现是社会主义初级阶段商品经济发展的必然产物、它是为了沟通产、供、销各个环节,发展生产搞活经济的需要,它在社会主义经济发展中所起的积极作用是不能否定的。谁敢欺负我的人
  但是,回扣的消极作用也不能忽视,回扣也能使一些人和企业见利忘义,严重违反社会和商业道德,干出损害国家和消费者利益的行为,它还腐蚀了人们的思想,败坏了社会风气,在一定程度影响了党风和为政法廉的根本好转。回扣还使一些企业在竞争中增加了许多的不平等因素,在这种不平等竞争的环境里,吃亏的肯定是具有生产和经营优势的大企业,它还使得一些少企业、乡镇企业把心思都花在回扣上,而不是采取积极正当的方法来提高本单位产品的质量和知名度。
  综上所述,笔者认为,回扣的消极作用,并不是回扣本身造成的,实际上,这些消极作用的产生主要渊源于我国现行法律的不健全和政策的不配套,只有正确对待回扣的利弊,采取强有力的措施对之加以限制,把其纳入法制建设的范围进行管理,充分发挥其的积极作用,限制其消极的方面,才能发挥回扣作为搞活社会主义商品经济的一种手段的真正效力。
  三、关于对回扣法律调整的问题。
  全国人民代表大会常务委员会针对我国经济体制改革和对外开放政策中出现的新的经济犯罪,于1988年1月21日通过了《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称《补充规定》)及有关法律规定,笔者认为,这里有必要明确一些基本界限,这对我国司法实践活动有着十分重要的意义。
  (一)要正确对待收受合法回扣同收受违法回扣的区别。
  所谓合法回扣,是指没有违反国家规定的回扣,它不是给个人的,不能作为受贿处理,即是说,允许单位在法律规定的范围内收受回扣,它必须同时具备下列条件:(1)收受回扣不违反国家规定。所谓不违反国家规定,是指没有违反国家的法律、法令、条件、政策和原则性规定,不是专指的国家的法律规定。不违反国家规定,还必须是已颁布实施的规定,不是指尚待特定或正在制定的规定。例如,1981年7月15日颁布的《国务院关于制止商品流通中不正之风的通知》中指出:“关于我国在国际贸易活动中的”回扣“问题,另行规定”。这里所指的“另行规定”就属于尚待制定的规定,任何单位都不能以此作为在国际贸易活动中按照自己意图乱收回扣的依据。如果“另行规定”公布了,就应当以“另行规定”为据收受回扣。(2)收受回扣必须公开化。它是指收受回扣应当

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