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【期刊名称】 《法学评论》
《国际法》重点问题解答
【作者】 蓝海昌【分类】 国际法学
【期刊年份】 1986年【期号】 5
【页码】 86
【全文】法宝引证码CLI.A.122156    
  1.国际法的定义是什么?国际法是否有阶级性?
  国际法是主要调整国与国之间关系的有拘束力的原则、规则和规章、制度的总体。这里说“主要”,是因为在国家之外,还有类似国家的政治实体以及国家组成的国际组织,它们在一定条件下和在一定范围内,是国际法的主体,它们之间的关系也受国际法原则、规则和规章、制度的拘束。这些原则、规则和规章、制度反映了各国统治阶级妥协的意志。
  国际法与其他法律一样,具有阶级性并属于上层建筑,但它并不表现任何特定国家统治阶级的意志。它以协定或经过一段时间形成的惯例的形式,表现若干国家或大多数国家妥协的意志。
  国际法的阶级性体现于妥协性。妥协的程度要看彼此的力量对比。
  2.国际法有何特征?国际法和国内法有什么关系?
  把国际法与国内法作一比较,国际法有以下几个特征:
  其一,国际法主体与国内法不同。前者的主体主要是国家。只有国家才可以是国际法律关系权利义务的享有者和承担者。除国家以外,政府间国际组织和正在形成国家的民族政治实体在一定的条件下和一定范围内也可作为国际法主体。而后者的主体是自然人和法人。
  其二、国际法的产生与国内法不同。前者的原则、规则和规章制度。只能通过国家之间以平等协商的方法,用协议的形式来制定。而后者是由国家的立法机关来制定的。
  其三、国际法的强制力与国内法有所不同。前者通过诸如抗议、要求道歉、要求赔偿、断绝经济交往、断绝外交关系,甚至武装自卫来制裁违法者。后者则可以直接通过国内有权力的机关对违法者采取强制措施。
  国际法和国内法是不同的法律体系,不能混为一谈,但两者又有密切的关系。国际法的许多进步原则,最初都是在国内的立法中提出来的;而国际法的执行又往往靠国内的立法来加以保障。任何国家都不能以国际法为借口来干涉各国的内政,但也不能以国内法为理由不遵守国际法,不履行在平等基础上所制订的条约所规定的义务。
  3.大陆架的法律地位如何?
  根据1982年《联合国海洋法公约》,有关大陆架法律地位要点如下:
  (一)沿海国有勘探和开发大陆架自然资源的主权权利。
  (二)这种权利是专属的。如果沿海国自己不勘探开发,任何人不得到沿海国的明示同意,不得从事这种活动。
  (三)对大陆架的权利,不取决于有效的占领,象征性的占领或明文公告。
  (四)沿海国有建立人工岛屿或其他机构的专属权利。
  (五)沿海国对大陆架的权利,不影响大陆架上面水域和水域上空的法律地位。
  (六)所有国家有权在其他国家大陆架海底铺设电缆和管道,但其路线的划定要得到沿海国的同意。
  4.什么是国际法的渊源?
  国际法的渊源是指国际法的来源或出处。根据国际法院规约三十八条,国际法的渊源可以分成两大类:
  (一)主要渊源?
  甲、条约。并不是一切条约都是国际法的渊源。条约要在平等的基础上订立,当时有许多国家参与制定或后来有许多国家加入,而在条约中规定了一系列的行为规则,这才是国际法的渊源。这种条约叫做造法条约。
  乙、国际惯例。国际惯例是国家交往中长期以来形成的习惯国际法。
  丙、一般法律原则。其确切的含义在国际法学界尚有争议。但多数学者认为,一般法律原则应理解为各国法律体系中所共有的原则。例如,时效的概念和制度。权利可以依时效取得或消灭。
  (二)辅助性渊源
  甲、司法判例。1951年国际法院作出判决。认为挪威对其领海的直基线划法并不违反国际法。以后不少国家采用直基线划法。1958年日内瓦《关于领海与毗连区公约》对直基线画法也给予肯定的规定。但严格地说司法判例只能约束当事国。
  乙、权威学者的学说。在制定国际法和援引国际法的时候,权威学者的学说有一定的影响作用。
  丙、国际组织的决议。政府间的国际组织,特别是联合国的决议可作为国际法的辅助性渊源。
  5.什么是国际法的基本原则?什么是一般国际法强制规律?
  国际法基本原则是指那些被各国公认的和广泛运用的、具有普遍意义、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础的法律原则。
  有哪些国际法基本原则,说法不一。但国际社会没有异议的国际法基本原则有以下八项:
  (一)主权原则;
  (二)领土完整原则,
  (三)不侵犯原则:
  (四)不干涉内政原则,
  (五)平等原则;
  (六)和平共处或者和平解决国际争端;
  (七)民族自决:
  (八)忠实履行国际义务。
  目前国际社会尚有争议的国际法基本原则有以下几项:
  (一)尊重人权,
  (二)反霸原则:
  (三)裁军原则。
  一般国际法强制规律指国际社会全体接受并公认为不得违反,且仅有以后具有同等性质之一般国际法强制规律才能更改之规律。
  根据上述定义,禁止非法使用武力,禁止奴隶贸易,禁止海盗行为和灭绝种族等为一般国际法强制规律,但国际法的各项基本原则,也应该认为是国际法的强制规律,这是毫无疑义的。
  6.和平共处五项原则与国际法基本原则有何内在的联系?
  和平共处五项原则是1954年中国、印度和缅甸共同倡导的作为调整国与国之间关系的指导原则。这五项原则是:
  (一)互相尊重主权和领土完整:
  (二)互不侵犯;
  (三)互不干涉内政:
  (四)平等互利,
  (五)和平共处。
  五项原则是作为一个整体提出来的。第一项互相尊重主权和领土完整是最重要的,其余四项是第一项的引伸又是第一项的保证。五项原则相互联系,互为补充,浑然一体。
  三十多年来和平共处五项原则经受了时间的严峻考验,日益深入人心,得到了越来越多国家的承认。
  各种国际文献如联合国宪章,1970年《关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则之宣言》均包含了和平共处五项原则,虽然有的措辞不同,但精神是一致的。由此可以看出和平共处五项原则是国际法基本原则中最核心的部分。
  和平共处五项原则不仅适用于社会制度不同的国家之间,而且还适用于社会制度相同的国家之间,甚至适用于社会主义国家之间。赵紫阳总理在第六届全国人民代表大会第二次会议上作政府工作报告中指出,“如果遵循和平共处五项原则,社会制度不相同的国家可以和睦相处,友好合作;如果违背和平共处五项原则,社会制度相同的国家也可能尖锐对立,甚至发生冲突”。
  由此可见,和平共处五项原则不仅是当今指导国与国之间关系的准则,而且是维护世界和平,反对霸权主义,保障各国独立和安全的纲领。
  7.什么是国家主权?什么是干涉内政?
  国家主权是一个国家最重要的属性,是每一个国家固有的,在国内是最高权力而在国际上又是独立的、排他的权力。根据这个权力,一个国家可以按照自己的意志选择社会制度,组织自己的政府。独立自主地处理自己的内外事务。
  干涉内政指一国或数国,为了实现自己的意图,利用政治、经济甚至军事等手段,采取直接或间接,公开或隐蔽的方式,干预一国内外事务,使被干预国按干预国的意图行事,以便改变被干预国的方针政策和存在的情势。
  至于内政的范围是一个国家主权管辖下的内外事务。如确定政治制度和经济体制,立法,科学文化发展,与他国建交订约,统统都是一国的内政。
  8.什么是国际法主体?有哪一些实体是国际法的主体?
  国际法的主体是指具有独立参加国际关系并直接承受国际法上权利和义务的能力的集合体。
  根据上述的定义,作为国际法的主体必须具备以下三个基本条件:
  (一)要有作为国际社会的一员,独立参加国际关系的能力。
  (二)要有直接承受国际法上的权利和义务的能力。
  (三)必须是组成国际社会的集合体。自然人是个体。法人虽然是集合体,但不是组成国际社会的集合体。
  以上三个条件是相互联系和缺一不可的。北大法宝,版权所有
  根据上述提出的条件,以下实体是国际法的主体:
  (一)国家。
  (二)正在形成国家的民族实体。
  (三)政府间的国际组织。
  9.什么是永久中立国?什么是战时中立国?
  国际法上的永久中立国是指平常不参加集团,战时不参加战争,不支助任何一方,保持中立。中立要有两个条件:首先要由本国宣布奉行中立政策,其次,要由国际上其他国家特别是主要国家保证不侵犯它的中立。
  目前世界上的永久中立国是瑞士和奥地利。
  至于战时中立国是指当其他国家之间发生战争时不卷入战争的非交战国。由于其中立地位产生了一系列的权利和义务。比如它可以自由地与交战国双方进行贸易,但它对各交战国应采取不偏不倚的态度。
  10.什么叫做国际法上的承认?承认有什么法律后果?
  承认是在新国家产生时或一国由于政变或革命而成立新政府时,其他国家认为可以与新国家新政府建立正式的外交关系而作出的政治法律性质的行为。
  承认的法律后果如下:
  其一,为建立外交关系创造了条件。
  其二,承认一国新政府,就不能同时承认被这个国家的人民或某种势力推翻的代表。
  其三、要承认被承认国的法律、法令、司法豁免、诉讼权和处理国家财产权。承认有追溯力,其效果一直到建国那天。
  其四、要支持被承认国参加国际会议和国际组织
  11.什么是承认的宣告说和构成说?
  承认的宣告说认为对新国家或新政府的承认只是对既成事实的宣告。承认的构成说则认为新国家只有通过别国正式承认才能构成一个新的国际法主体。前者较合理,已为国际上官方和学术团体所确认。后者是为对新国家新政府施加压力创立理论根据,因而是反动的。
  12.什么叫国家的继承?在国家继承中的条约财产和债务如何处理?
  国家由于领土变更的事实而引起国家之间权利和义务转移给别的国家,叫做国家的继承。
  政治性的条约,如友好条约,一般是不继承的。但与新国家的领土有关的条约,如边界条约,边界制度条约,有关国家是应该继承的。
  凡是在新国家内的不动产,应由新国家继承。而动产不管在国内或国外,原则上都要继承。
  债务随财产一起转移,这是国际法的一项原则,因而一般来说,债务是要继承的。但对新独立的国家有些例外,不能把宗主国或殖民地的债务转嫁给新独立的国家。
  13.什么叫政府的继承?
  政府的变更,一般不发生继承问题。但是经过社会革命,由一种社会制度代替另一种社会制度而产生的新政府,有权决定承受、放弃或废除旧政府的权利和义务。1789年的法国资产阶级革命,1917年俄国的十月革命和1949年的中国革命就是政府继承的典型例子。
  1949年制订的中国人民政治协商会议共同纲领第55条规定,“对于国民党政府与外国政府所订立的各项条约和协定,中华人民共和国中央人民政府应加以审查,按其内容,分别予以承认,或废除,或修改,或重订。”由此可见,中国对待1949年以前的条约的态度是,既不承认一切旧条约继续有效也不认为一切旧条约当然失效。要分别审查而后作出决定。
  14.什么是国家责任和国家责任的主体?国家责任有哪些形式?
  国家责任指国家对国际不法行为所承担的责任。
  国际法的主体是国家,国家责任的主体当然也应该是国家。但国家要对国家元首、政府首脑、外交代表、国家机关和军队的行为负责。
  对犯有国际不法行为的国家,根据不同的程度,可以提出抗议,要求道歉,要求物质上的赔偿,外交关系可以降格,甚至断交,对侵略国的主权可以限制,对发动战争的罪犯,可以提交国际法庭审判。
  15.什么是国家领土?领土由哪几部分组成?
  国家领土是指一个国家主权管辖下的地球表面的特定部分,包括陆地、水域、陆地及水域的底土、陆地及水域的上空。
  领土是国家构成的要素之一国家的领土有大有小,大的可达二千多万平方公里,小的只有一、二平方公里,但没有领土却不能形成国家。而领土又是国家物质财富的主要源泉,是国家和人民赖以生存的物质基础。
  一国的领土是由以下四个部分构成的:
  (一)领陆。
  领陆是指一国疆界之内的全部陆地。迄今为止,世界上还没有无陆地的国家。因此,领陆是国家领土的基本部分。
  (二)领水。
  领水由以下两部分组成:
  甲、内水。内水是处于一国主权管辖下的国内河流、湖泊、运河、港口水、内海湾、内海峡和领海基线以内的水域。这些水域是完全受本国管辖的,不得到本国的同意,其他国家的船舶不得进入。
  乙、领海。领海是指一国领陆及其内水(内海)以外邻接的一定宽度的水域。
  (三)领陆及领水的底土
  一国领陆和领水下面的地下层属于一国所有。
  (四)领空
  领空指一国领陆和领水上面的空中空间,即一国的领空。至于领空有多高目前尚有争议。
  16.什么叫界河、多国河流和国际河流?
  流经两国之间作为两国分界的河流称为界河。界河的管辖权分属两沿岸国。如果不是可航行的河流,以河流的中心为界,可以航行的河流,则以主航道的中心线为界,分别属于沿岸国。
  通过两个以上国家领土的河流。称为多国河流,多国河流的各沿岸国,对流经其领土部分的水域享有主权并行使管辖权。
  有的河流不仅流经数国,而且还通海叫国际河流。如欧洲的莱茵河、多瑙河、非洲的刚果河等。这种河流经国际条约的规定,对各国商船开放,可以自由航行。
  17.根据传统的国际法领土变更的方式有哪几种?
  (一)先占
  最先占领无主的土地叫先占。先占要有两个条件:第一、无主地;第二,实行有效的占领。
  (二)时效
  时效是非法占有他国的土地,经过一段时间(如五十年或一百年),占领国就被认为是该土地的合法所有者。时效作为取得领土的方法在历史上历来是有争议的。
  (三)添附
  添附是由于自然或人为的原因而形成的新领土。如河流由于冲积而形成三角洲,荷兰的围海造田。
  (四)割让
  割让指领土所有国,根据条约,将领土的主权转移给另一国。一种是非强制性的,另一种是强制性的。前者是双方的交易,如封建时期的买卖土地,1867年,沙皇俄国把阿拉斯加卖给美国。后者是通过战争,无代价地强迫对方割让领土。
  (五)征服
  征服是指以强力兼并他国的领土而取得领土的主权。征服与强制性的割让不同:前者通过条约,后者是不缔结条约而把对方领土的一部或全部占为己有。
  在处理领土争端时,上述五种取得领土的方式,有一定参考价值。然而应当指出,当帝国主义对外扩张时,曾广泛地利用了以上几种取得领土的方式,因而除添附以外,这些取得领土的方式不能不留下殖民主义的色彩和烙印。
  18.现代国际法允许的领土变更方式有哪几种?
  (一)公民投票
  公民投票是以当地公民投票的方式来解决领土的归属。如1944年冰岛举行公民投票,结果冰岛脱离丹麦而成立冰岛共和国。
  (二)民族自决
  第二次世界大战以后,领土变更主要是在殖民地独立的情况下发生的。
  (三)交换领土
  第二次世界大战以后,苏联和芬兰,苏联和波兰曾进行领土调整。中国与尼泊尔、中国与缅甸也曾交换过领土。
  (四)收复失地
  第二次世界大战以后,中国收回了被日本占领的台湾,德国归还了波兰西部的领土。1961年印度出兵用武力收回领土。
  19.什么叫国界?划界有几种方法?
  国界是分隔一国领土同他国领土或公海的界线。
  不可能想象没有领土的国家,但也不可能想象没有边界的领土。有些国家的国界尽管没有划定或有争议,但国界还是有的。这条界线划分了国家实施最高权力的界线,各自管辖,互不干涉。擅自改变国界,是侵犯他国的领土,是被国际法所禁止的。
  相邻两国的国界是要由两国在平等的基础上,通过条约的形式来划定。
  至于划界的方法有以下几种:
  (一)地形国界。即划界时考虑以地形的特点 (如山脉或河流的走向)来划界。
  (二)几何国界。即以两个固定点之间的直线为边界。有些非洲国家的边界采用此种划法。
  (三)天文学国界。即按地图上的经纬线来划定国界。美国与加拿大之间的国界就是用这种方法来划定的。
  20.什么叫边境?边境有哪一些基本制度?
  边界指两国之间分界的线,而边境指紧接着边界线的一定区域。其宽度或范围,由一国的国内法加以规定。
  至于边境制度是指在边境范围内的制度。边境制度可分成两部分:一部分是国内法,包括边防的安全、秩序、警卫、居住和从事经济活动的制度。另一部分是相邻两国制订的条约或协定。一般有如下几项规定:边界标志的维护;地方居民的来往;边境河流的利用;边境争端的解决,等等。
  21.什么叫扇形理论?南极有哪一些基本制度?
  扇形理论,即扇形原则,指毗连北极地带的国家,以其海岸线为底,以北极为顶点和从北极到各该国东西国界的两条线为腰的一个空间。开弓没有回头箭
  根据1959年制定的南极条约,南极制度的要点如下:
  (一)南极条约不影响南极地区公海的法律地位。
  (二)冻结各国对南极地区的领土要求。
  (三)南极地区只能用于和平的目的。
  (四)南极地区实行科学考察自由,并在有关国家之间进行合作。
  (五)各国在南极地区的科学工作人员只受本国法律管辖。  (六)有关争端应和平解决,向国际法院起诉,应得到当事国的同意。
  中国于1985年10月参加了南极条约并在那里建立了“长城”观察站。
  22.国际法上居民的含义?什么是国家的属地管辖权和属人管辖权?
  国际法上的居民,广泛地讲是指居住在一国领土之内并受其管辖的人,这些人包括本国公民和外国人以及无国籍人。这是广义上的居民。但国际法要研究的居民的概念是狭义的。即一般外国人和无国籍人的法律地位。
  本国人无论在本国或外国都要受本国的法律管辖,叫做属人管辖权。
  但外国人和无国籍人只有当他们居住在一国领土才受到该国法律的管辖,一旦离开了该国,该国就没有管辖权,叫做属地管辖权。
  23.国籍的含义?国籍如何取得和丧失?
  国籍是指一个人属于某一个国家的公民资格或国民资格,由于这种资格,他与国家发生了法律上的联系。
  一个人可以由于下述情况而取得国籍:
  (一)由于出生而取得国籍。以往有的国家采用血流主义,有的采用出生地主义。如今大多数国家采用混合制而有所侧重。而血统主义又可分成二类:一类是父系血统主义,另一类是双系血统主义。
  (二)由于个人意愿或某种事实而取得国籍。前者如由于婚姻、收养、选择、申请而取得国籍。后者如恢复国籍,如第二次世界大战后,台湾人民恢复中国国籍。
  一个人由于婚姻可以丧失国籍;有的国家的法律规定可以根据公民的罪行而剥夺其国籍;一个人由于入籍也可能丧失国籍。
  24.什么叫无国籍?什么叫双重国籍?如何解决双重国籍的问题?
  一个人不具有任何一国的国籍叫无国籍。这在国际法上叫消极的国籍冲突。一个人可能因婚姻、出生或被剥夺国籍而造成无国籍。
  1961年联合国大会制定了一个“减少无国籍状态公约。”但到1977年参加国只有九个。
  双重国籍又叫做积极的国籍冲突。这是由于各国国籍法的不同而引起的。一个人因出生可能取得双重国籍。入籍和婚姻也可能造成双重国籍。
  以往中国华侨的双重国籍是由于中国采取血统主义而当地国采取出生地主义的结果。
  可以通过以下办法解决双重国籍的问题:
  (一)各国立法时应注意避免双重国籍。
  (二)签订多边条约来解决国籍冲突的问题。
  (三)签订双边条约。比如1955年,中国和印度尼西亚签订了“关于双重国籍问题的条约。”
  25.目前国际上对外国人的待遇有哪些原则?
  关于外国人的待遇,主要有以下几项原则:
  (一)互惠原则。一个国家根据平等互惠的原则规定外国人的权利和义务。
  (二)国民待遇。一国根据条约或国际惯例给予外国人同等于本国公民的权利。所谓相同,只是大体上相同。比如,对外国人,一般是不给予政治权利的。
  (三)最惠国待遇。最惠国待遇指一国给予某个外国个人或法人的待遇不低于或不少于给予任何第三国的个人或法人在这个国家的待遇。最惠国待遇主要是指外贸和关税方面的待遇。
  (四)差别待遇。一种是外国公民或法人的民事权利在某些方面少于或小于本国公民或法人。另一种是对不同国籍的外国公民或法人给予差别待遇。前者是无可非议的,后者则要受到国际舆论的谴责。
  (五)国际标准。这是西方某些学者的一种主张,认为外国人的待遇应符合文明世界的“国际标准”,如因达不到这个标准而使外国人受到损害,该外国人的本国就可以要求有关国家负责。
  国际标准的含义是与国民待遇相对应的,其实质是打着“反歧视”、“反野蛮”、待遇的幌子,为在外国谋求特权地位以至干涉别国内政作借口。
  26.外交代表有哪一些等级?其相应机构有什么名称?使馆工作人员有哪些等级和类别?
  根据1961年《维也纳外交关系公约》,外交代表有三级,即大使、公使和代办。其相应的办事机构是大使馆、公使馆和代办处。
  大使和公使是以一国国家元首的名义向另一国国家元首委派的。代办代表本国外交部长、是由外交部长委派的。
  第二次世界大战以后,各国驻外公使馆日益减少。现今公使一职,逐渐成为大使馆内的高级官员。有的国家在各重要国家大使馆内,设有公使,其职位,相当于副馆长。
  至于代办是两国关系不太正常时才委派的。中国与英国于1972年前曾互派代办。
  使馆工作人员可分成两大类别和若干等级:
  (一)外交人员。除使馆馆长以外,其等级如下:参赞(馆长的主要助理);一,二,三等秘书 (掌管机要文件及其他事宜);随员(等级最低的外交官)。以上官员是由外交部委派的,在外交人员中,另一类如武官是由国防部委派的文化参赞是由文化部委派的。
  (二)非外交人员。即翻译和其他事务职员。
  27.什么是外交团与外交团团长?什么叫临时代办?国书的含义?
  在一国首都的所有外交代表机构的首长组成一个团叫外交团。但广义上的外交团还包括一切外交官及其家属。外交团的团长,由驻一国外交代表中级别最高,递交国书最早的人来担任。外交团的作用纯粹是礼仪方面的。
  临时代办不是外交代表的等级。在大使或公使回国期间,由一个外交官临时主持馆务工作叫临时代办。但长期由临时代办主持馆务往往表明两国关系不正常。
  国书是一国国家元首为了派遣大使或公使向接受国国家元首发出的正式文件。国书一般由派遣国国家元首签署,外交部长副署。
  在呈递国书时要有仪式,有的国家的仪式相当隆重。
  28.使馆有哪一些职务?什么叫外交特权与豁免?外交特权与豁免的内容和适用范围?
  使馆的职务有以下五项:
  (一)在接受国代表派遣国。
  (二)在国际法的许可下,在接受国保护派遣国及其国民的利益。
  (三)与接受国政府办理交涉。
  (四)以一切合法手段调查接受国的状况及发展情形向派遣国政府汇报。
  (五)促进派遣国与接受国的友好关系和发展彼此间的经济、文化和科学技术关系。
  外交特权与豁免是指外交代表、有关外交官及其他人员在国外履行职务期间,根据国际公约和惯例,不受接受国的法律管辖和其他优惠待遇的权利。
  外交特权与豁免的内容有:
  (一)使馆馆舍及外交官人身不受侵犯。
  (二)外交官不受接受国的刑事和民事管辖。如他们违反接受国的法律,可通过外交途径来解决。
  (三)外交代表的优遇或优先权有以下几项:第一,关税和捐税的豁免。但外交代表在接受国经商、投资所得的收入不免除征税。第二,公共服务义务的免除。第三,优先使用电讯工具权。第四,在使馆馆舍及交通工具上悬挂本国国旗或国徽权。第五、其他特权。
  外交特权与豁免适用范围:
  (一)外交使馆馆长。
  (二)使馆的外交职员
  上述人员的配偶、未成年子女和构成同一户口的家属。
  根据1961年《维也纳外交关系公约》,使馆的行政与技术职员及其同居家属也同外交职员

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