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【期刊名称】 《西南政法大学学报》
瑕疵证据排除规则在民事检察抗诉中的运用
【英文标题】 On the Exclusionary Rule of Defective Evidence in Civil Proceedings and Its Application in Civil Prosecutorial Protest
【作者】 刘拥【作者单位】 湖南省人民检察院
【分类】 民事诉讼法【中文关键词】 民事诉讼;瑕疵证据;民事检察抗诉
【英文关键词】 civil proceedings;defective evidence;civil prosecutorial protest
【文章编码】 1008—4355(2006)06—0073—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2006年【期号】 6
【页码】 73
【摘要】

瑕疵证据主要是指在形成过程或者形式、审查程序等方面不合法的证据。瑕疵证据不同于非法证据,瑕疵证据的收集并未侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定,但由于瑕疵证据存在瑕疵,其证明力受到削弱或者消解,需要其他证据予以补强,且如果证据存在重大瑕疵,法律规定其不能被采信作为认定事实的依据人民法院生效判决、裁定采信了存在重大瑕疵的证据并作为认定事实的主要证据的,检察机关应当提出抗诉。

【英文摘要】

The defective evidence refers to the evidence of which the course of formation or examining procedure is illegal. Different from the illegal evidence,the collection of defective evidence does not infringe other' s legal right nor violate the injunction of law. However, because of the defects,the proof capabilities of defective evidence are weakened or dissolved and other evidences must be supplemented to it. If the defect is grave,it is prescribed by law that such evidence cannot be adopted as the ground of fact ascertained. If the main evidence with grave defect was adopted by the People’s Court for fact ascertained,the People’s Procuratorate has the right for a civil protest.

【全文】法宝引证码CLI.A.183118    
  一、关于民事诉讼中的瑕疵证据排除规则
  (一)瑕疵证据的界定
  要界定瑕疵证据,首先牵涉到不合法证据和非法证据的问题。证据的合法性是证据的“三属性”之一,“是指证据在审判上可作为认定案件事实根据的适格性或者容许性。” {1}证据的合法性包括证据的形式符合法律规定、证据收集和审查符合法律要求。{2}因此,证据的合法性具体体现在以下几个方面:(1)当法律对证据形式有特定要求时,必须用符合法律规定的证据形式来证明,不符合法律规定的证据形式的证据材料不得作为证据使用;(2)对证据的收集必须符合法律的要求,不符合法律要求收集的证据材料不得作为证据使用;(3)对证据的审查必须符合法律的要求,必须经过法定程序,不符合法律要求和未经过法定程序进行审查的证据材料,不得作为证据来使用。与合法证据相对应,不符合证据合法性要求的证据,就是不合法证据。在民事诉讼中,不合法证据有以下几种:(1)不符合法律规定的证据形式,如应当提供原件而提供复印件等;(2)不符合法律程序而收集或提供的证据,包括形成证据材料的主体不符合法律要求,如不具备鉴定资格的人作出的鉴定结论,也包括收集证据材料的手段、方法违反了法律规定等;(3)不符合法定审查程序的证据,如未经辩论和质证的证据。而非法证据,有广义和狭义之分。广义的非法证据,就是指不合法证据。狭义的非法证据,专指违反法定程序,以非法手段侵犯当事人或其他公民特定的合法权利而收集的证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定:“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。”根据该解释,民事诉讼中的非法证据是指狭义的非法证据,因此,本文所指的非法证据,均指狭义的非法证据。
  由上可知,不合法的证据并不等同于非法证据,二者是种属关系,非法证据包含于不合法证据,非法证据必然是不合法证据,但不合法证据不一定是非法证据。根据上述最高人民法院的司法解释,判断非法证据的标准有两个方面:一是“侵害他人合法权益”,二是“违反法律禁止性规定”。只要收集的证据触犯以上任何一个方面,即可构成非法证据。
  而瑕疵证据主要是指在形成过程或者形式、审查程序等方面不合法的证据瑕疵证据不同于非法证据,瑕疵证据的收集并未侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定,但由于瑕疵证据存在瑕疵,其证明力受到削弱或者消解,需要其他证据予以补强,且如果存在重大瑕疵,法律规定其不能被采信作为认定事实的依据。瑕疵证据排除规则,就是指不具有证据能力的存在重大瑕疵的证据,如果没有法律的例外规定,法院不得采纳该瑕疵证据作为认定事实和裁判案件的依据在民事诉讼中,瑕疵证据包括以下几种:(1)不符合法律规定的证据表现形式的证据材料。如无法与原件、原物核对的复印件、复制品,内容被删除、涂改、添加的笔录、书证等。(2)不符合法律要求而收集或提供的证据。如不具备鉴定资格的人作出的鉴定结论,审判人员一人单独收集的证据,被调查人未签字的调查笔录,超过举证期限提供的证据等、(3)不符合法定审查程序的证据如未经辩论和质证的证据等。对于瑕疵证据是需要补强抑或排除,取决于其本身存在瑕疵的严重程度。一般而言,证据存在轻微的瑕疵,不予排除,其证明力要结合其他证据进行判断;而存在严重瑕疵的证据,则予以排除。
  (二)民事诉讼中依法排除瑕疵证据的种类
  根据目前法律和司法解释规定,下列证据属于存在严重瑕疵的证据,依法应予排除:
  1.由一名审判人员收集调查的证据材料。其依据是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(以下简称《意见》)第70条之规定
  2.没有调查人、被调查人、记录人、在场人或其他人员签名或者盖章的证据材料。其依据是《意见》第70条之规定和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第30条之规定。在司法实践中,应特别注意,如果调查材料有2页以上,应当逐页让被调查人签名或盖章,以保证每页材料的内容都由被调查人确认
  3.有缺陷的鉴定结论。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条规定,当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:(1)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的。根据2000年司法部《司法鉴定机构管理办法》和《司法鉴定人管理办法》的规定,任何单位未经登记管理机关核准登记,或未取得《司法鉴定许可证》的,都不具有鉴定资格。未取得《司法鉴定人职业资格证书》和《司法鉴定人执业证书》的人员,也不得从事鉴定活动。同时,鉴定机构或者鉴定人员超越登记、许可或者资格范围进行鉴定,也应视为不具备相关的鉴定资格。(2)鉴定程序严重违法的。主要是法律和司法解释规定鉴定人应当回避而鉴定人没有回避的情形。(3)鉴定结论明显依据不足的。这是一个技术问题,需由该领域的技术人员判断。(4)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。如又发现新的鉴定材料,足以导致对鉴定结论的怀疑等。此人家庭地位极低
  4.当事人超过举证期限提供的证据材料和在交换证据之日未能交换的证据材料。其依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条之规定
  5.未经质证的证据_其依据是我国《民事诉讼法》第66条之规定和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第47条之规定。但是,当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经审判人员在庭审中说明后,可以不予以排除。
  二、瑕疵证据排除规则在民事检察抗诉中的运用
  (一)在人民法院据认定事实的主要证据可能存在重大瑕疵的情况下,检察机关在办理民事抗诉案件过程中可以进行调查取证
  检察机关在审查民事抗诉案件过程中,是否有调查权,在理论和实践中均有争论持否定意见的观点也有多种看法:一种看法认为,民事诉讼不同于刑事诉讼,在民事诉讼中,证据由当事人负责提供,当事人负举证责任,检察机关不应当利用职权自行调查。另一种看法认为,抗诉制度客观上改变了当事人之间的平等与平衡关系,主要在于检察机关可以向法庭提供有利于一方当事人的证据,使当事人的诉讼能力失衡;抗诉中检察机关为一方当事人提供法律帮助,检察机

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}毕玉谦.证据法要义(C)北京:法律出版社,2003.63.

{2}江伟.民事诉讼法学原理(C).北京:中国人民大学出版社,1999.473.

{4}参考最高人民法院民事诉讼法调研小组.民事诉讼程序改革报告(M).北京:法律出版社,2003.310—313.

{5}黄松有.检察监督与审判独立(J).法学研究,2000,(4) :79.

{6}李菊明,周利.对民事抗诉程序设置的思考(J)湖南审判研究,2004,(5) :23.

{7}庄建南,等.民事抗诉属性研究(A),张智辉.中国检察(第6卷)(C).北京:北京大学出版社,2004.17.

打遮阳伞就显得很娘

{8}杨立新.民事行政诉讼检察监督与司法公正(J).法学研究,2000,(4):53.

{9}杨立新.民事行政检察教程(M).北京:法律出版社,2002.172

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