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【期刊名称】 《中国法学》
公司立法需要解决的六个基本问题
【英文标题】 Six Foundational Problems Should Be Resolved For Company Legislation
【作者】 李诚【作者单位】 全国人大常委会
【分类】 公司法【期刊年份】 1991年
【期号】 4【页码】 93
【全文】法宝引证码CLI.A.1763    
  公司立法是为了明确公司的法律地位,规定公司如何设立、如何组织以及公司的发展和变更规则。针对我国目前的企业制度、改革进展情况、清理整顿公司经验和立法动机,我国公司立法除借鉴一般公司理论和国外公司立法实践外,尤其应当处理好下列六个问题。
  一、公司法是组织法还是公司行为管理法
  目前,主要有三种意见:1.学术理论界认为,公司法是组织法,应当在完善法人制度的基础上,建立我国的公司制度,规范公司的组织方式和基本变更发展规则,并希望通过这样的公司立法,推进企业制度改革,使之更符合商品经济的要求。2.部分从事实际工作的同志从清理整顿公司的工作出发,提出通过公司立法排除清理整顿公司工作中的阻碍,尤其是排除撤并公司中遇到的障碍。3.一种极为普遍的呼声是,公司法应主要解决公司活动中的不规则行为,例如,倒买倒卖、买空卖空、投机诈骗、偷税漏税、行贿受贿、私分公款、奢侈浪费、私自买卖外汇和逃汇套汇、倒卖进出口许可证,等等。这种立法动机要求通过公司法实现对公司行为的有效管理。前两种意见主张公司法是组织法,后一种意见则主张公司法是行为管理法。
  国外当代公司法的主要特征可以概括为公司法是组织法,即主要规定公司如何组建、公司组织的变更和发展规则。有些国家将公司法纳入商法体系,其原因在于,公司组织在变更和发展中总要涉及股份的增减和股票、公司债的变动,有些国家的公司法详细规定了股票和公司法的发行和交易规范,因此,公司法对商事交易行为的管理,主要集中于股票和公司债的管理。我国立法呼声中,一种极为普遍的看法是要求把公司法制定成公司行为管理法,但其针对的具体行为内容与国外是有很大区别的。公司活动中的不规则行为应当通过法律加以纠正、予以制止,但参照一般公司理论和国外公司立法实践,这些问题似乎不是公司法调整的主要问题。在我国,纠正这些问题并非无法可依,无章可循,只要严格执行现有法律法规和纪律,公司交易行为不规则的问题是可以得到纠正的。例如,针对买空卖空、投机诈骗,可严格执行《经济合同法》,针对偷税漏税,可严格执行各种税法和税收办法'针对私自买卖外汇和逃汇套汇,可严格执行《外汇管理条例》,对贪污盗窃,行贿受贿,严重失职、渎职,肆意侵吞国家资财,可依照《刑法》和全国人大通过的有关规定,予以打击,针对倒买倒卖重要生产资料和紧俏耐用消费品,可严格执行工商管理法规,制止超出工商登记范围的经营业务,同时,可严格执行物资和商业购销批发制度,堵塞倒买倒卖的商品来源,对倒卖进出口许可证,弄权勒索,以权谋私,任用坏人,私分公款,挥霍浪费等,则可以通过严格执行财经纪律以及廉政建设的规定等,予以制止和打击。
  如果我国的公司立法以打击公司活动中的违法乱纪行为为核心,那么,新的公司法必然与上述众多法律、法规和有关财经纪律、行政纪律的相关内容发生重复。因此,我国应借鉴国外大量的公司立法经验,将公司法制定成为确立和调整公司组织及其变更发展的公司组织法。
  二、公司法的调整范围
  公司的种类包括股份有限公司、有限责任公司、无限责任公司、两合公司以及股份两合公司。其中,股份有限公司和有限责任公司是公司的主要形式。无限责任公司的实质与独资企业和合伙企业的性质是一致的,两合公司是无限与有限公司的过渡或混合形式,采用这些形式的公司并不多见,因此,我国公司法的调整范围应当限制在有限公司种类之内,即应当集中调整股份有限公司和有限责任公司。

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  实行股份制是我国企业制度改革的一条重要思路,目前,企业股份制正处于试点阶段。基于这样的原因,一种主张认为,我国公司法不应包括股份有限公司。实际上,股份制在法律上的实现方式有两种:一是股份有限公司,二是有限责任公司。把股份制仅理解为股份有限公司,似乎是望文生义。如果说股份制尚属试点,不成熟,不宜用法律概括,那么,有限责任公司在经济上也属于股份制,也不成熟,我国公司法也就失去了制定的根据。其实,认为股份制不成熟,是指采取法定意义上的公司形式的国营企业改革还未深入,特别是股票的发行与交易目前还处于试验阶段,同时,也同我国意识形态和政治领域对这方面的改革十分敏感有关。但据此得出股份制理论不成熟,以及股份有限公司不纳入公司法调整范围的结论,未免草率。
  首先,股份有限公司是商品经济的一种企业组织形式,在近400年的发展中,其组织管理方式日臻完善,各国法律是这方面成熟经验的最终记述。我们完全可以象吸收国外企业管理方法那样,广泛地借鉴股份有限公司的立法经验。
  其次,一些国家确实是对股份有限和有限责任公司分别立法。但原因是这两种公司的首创时间有所不同,并不是其间有什么重大性质差别。17世纪初,英国和荷兰首创了股份有限公司,由此,1807年便首先出现了股份有限公司的法律内容。19世纪后期,德国首创了有限责任公司,由此,1892年德国制定了世界第一部有限责任公司法。而1965年美国出现的标准公司法,便包括了股份有限和有限责任两种公司形式,许多商品经济国家和地区都是如此,如香港公司条例,等等。因此,所谓分别立法,并不是各国必然的公司立法过程。
  再次,认为股份有限公司不成熟的担心之处,在于股票交易问题。股份有限公司和有限责任公司在内部体制上是相似的,只是股份有限公司的出资人数和最低资本额要多于有限责任公司,另外,股份有限公司股票上市,监察机构更健全。因此,通过公司法规定这两种公司的设立条件、组织方式和变更原则,是完全可行的。对股票交易问题,可与证券交易归并在一起,制定股票证券交易法或交易所管理法,这也是许多国家采用的方法。至于股票交易产生的投机行为,实际上是不可避免的。但如果认为通过买卖股票取得一定收入,就会导致资本主义腐朽现象的泛滥,那么,对目前社会上的各种有奖储蓄、有奖销售、国库券交易乃至亚运会奖券等,恐怕也会得出同样的结论。因此,对于股份有限公司及其连带产生的股票交易问题,我们应更多地着眼于社会生产力的发展,一方面大胆试验,一方面通过对国外经验的学习和吸收,通过完整的公司立法进行系统的规范。据反映,目前上海、广东、深圳等进行的证券股票交易所试验效果良好。
  三、国营企业如何转化为股份有限公司和有限责任公司 国外公司设立时,一般先为有限责任公司,当公司信誉建立和产生了进一步集聚资金需求时,再转换为股份有限公司。我国国营企业的股份制改革实际就是企业公司化过程。同样,也可以先成立有限责任公司,再转换为股份有限公司。成立有限责任公司时,可总结近几年的改革经验,将企业全部资产划分为国家股、企业集体股、职工个人股。国家股份量,可根据国家最初和数年累积投资的净值(或在净值与原值间确定一个比例)确定,其余部分可按一定比例划分为集体股,剩余部分可根据职工在企业工龄,贡献加上职工的个人资金,形成职工个人股。可将国家股定为优先股,即优先索取红利,但不享有或部分享有企业事务的发言权,企业的经营活动依法进行,这既符合“两权分离”的原则,又能确保国家在利润分配中拿“大头”,企业集体股可由职代会或工会管理,不领取股利,但享有企业事务的发言权。职工股作为普通股,在优先股之后领取股利,并按所持股份多少,享有不同的发言权。当企业由有限责任公司转换为股份有限公司时,集体

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