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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
论现代企业集团组织运行的法律机制
【英文标题】 On Law Mechanism of Organization and Operation of Modem Enterprises Group
【作者】 郭富青【作者单位】 西北政法学院
【分类】 法律经济学
【中文关键词】 企业集团;母公司;子公司;控股;支配协议
【文章编码】 1007—788X(2000)02—0025—06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2000年【期号】 2
【页码】 25
【摘要】

现代企业集团的成立不在于外部表现形式,而是取决于集团成员企业之间建立了控制与受控制关系,形成了集中统一的管理权。企业集团内部依据控股和支配协议形成母子公司之间的层级式组织结构。理顺企业集团的内外关系,建立责权分明,责、权、利相统一的法律机制,是企业集团规范运作,发挥整合功能的前提条件。我国企业集团必须按照母子公司体制进行现代化重组,才能明确集团内部成员的相互法律关系,增强集团母公司的凝聚力,发挥集团经营的优势。

【全文】法宝引证码CLI.A.183943    
  一、企业集团的组织形式与内部结构
  企业集团通常是一个企业向其他若干个股份有限公司、有限责任公司投资、参股、控股,或企业之间相互签订支配合同形成母子公司关系,以及参加联合经营的所有企业归属于同一领导机构的情形下组建起来的。欧洲经济共同体公司法第9指令建议案规定除了通过企业之间的合同组建企业集团外,在子公司的少数股东和债权人的权利依据某种最低标准受到保护的条件下,如果一个企业持有子公司90%以上的股份可以通过单方面宣布成立公司集团。联邦德国法律规定:“如一个支配企业和一个或几个从属企业在支配企业的统一领导下合并,就形成一个康采恩。各单个企业为康采恩企业。相互之间签有支配合同的,或其中的一个企业加入另外一个企业的,都被看作是在统一领导下的合并。由一个从属企业可以推测为它与支配企业形成一个康采恩。如果不是一个企业从属于另一个企业,而是法律上独立的企业合并到统一领导下,那么它们也构成一个康采恩;各单个企业为康采恩企业。”[1]采取何种表现形式,通过何种方式组建企业集团并不是企业集团成立的有效条件,没有具体的外部表现形式,只有形成数个企业之间的支配与被支配关系,就可以推定存在事实上的企业集团。因为数个企业之间联合经营行为要构成企业集团必须符合两个条件:“其一,必须有控制与受控制关系,其二,管理权必须集中。”[2]据此,若数个企业之间仅存在着交易关系,或协作式联营关系,那么,这些企业在整体上就不能被看作构成了一个企业集团;此外,即使是数个企业之间以产权纽带作为联结,但是如果在这些企业之间没有形成集中管理的领导核心,也不能算作正真意义上的规范化的企业集团。
  企业集团按照成员企业在集团中的地位和成员企业之间的参股、控股方式可以将其划分两种组织形式:
  (一)单点辐射型企业集团。这种企业集团是以实力雄厚的大型或特大型企业为核心,核心企业通过控股控制一批子公司,子公司再通过投资控股一大批孙子公司,孙子公司还可以控股更大一批重孙子公司。这样通过股份参与制,实行层层控股,就会形成以实力雄厚的大型企业为核心并辐射、控制众多的企业,组成金字塔形的企业集团。核心企业作为集团母公司处于金字塔的最顶端,是整个集团的最高决策者和管理者,它有权支配和控制集团的其它企业。
  (二)多元复合型企业集团。这是指由若干个实力相当的大中型企业或公司联合而组建的企业集团。这种企业集团内部,各企业不仅具有自主的法律地位,而且地位平等,不存在依附关系。但所有企业必须置于一个统一领导之下。这种企业集团在德国被称为平行康采恩。[3]集团成员企业之间可能存在着相互参股或交叉持股关系,但是就集团整体而言任何一个企业均无法占据主导的地位,从而拥有控制其它所有集团成员的能力。因此,成员企业必须通过协商成立集团的最高权力机构,才能将成员企业置于集团的统一领导之下。日本的横向环形持股型企业集团,从其组织特征分析完全可以归属于多元复合型企业集团。二战结束后,日本《反垄断法》第9条禁止成立控股公司,迫使日本的企业采用横向持股的方式组建企业集团。
  无论企业集团的内部层级结构多么复杂,依据企业集团成员企业的地位,以及核心支配企业与从属企业的关系排列,企业集团的一般层级结构应为:(1)集团母公司是位于集团顶端的大型或特大型控股公司,对集团成员企业拥有管理权;(2)全资子公司,公司的全部股份为集团母公司拥有,只在法律形式上具有独立性,实际上是集团公司的另一个自我;(3)附属子公司,50%以上的股份为集团母公司拥有,在生产经营方面受集团母公司的控制。这一层次还包括根据支配合同受集团母公司控制的从属企业或公司;(4)相对被控股的子公司,集团母公司在这类公司持30%以上50%以下的股份,虽然没有达到理论要求的50%以上的控股额;但是,在被控股公司股权分散的情况下同样能实现控股或对子公司的决策产生决定性的影响;(5)受集团母公司决策影响或制约的参股公司或根据合同在经营上受集团母公司约束的企业。并不是所有的参股公司都可以成为企业集团的成员企业,那些集团母公司参股额不足于影响其决策的被参股公司,在没有与母公司签订支配合同的情况下,就不属于企业集团的成员。
  二、企业集团的内外法律关系
  理顺企业集团的内外关系,建立责权明晰,责、权、利相统一的法律机制,是企业集团规范运作,发挥集团整合功能的前提条件。企业集团内部形成稳固、协调的法律关系是集团存续的基石,而良好的外部法律关系,则是企业集团运行的外部市场和社会环境。老婆觉得我剪头发浪费钱
  (一)母公司与子公司的关系。在企业集团中母公司是拥有子公司的全部股份或多数股份及表决权,对子公司实行股权控制的公司。子公司则因为其全部或大多数股份被母公司所掌握而处于从属地位。但母公司和子公司在法律上是彼此独立的法律主体,二者均具有法人资格。母公司因向子公司投资参股而拥有子公司的全部或多数股份,所以,母公司实质上是子公司的最大股东。母公司通过股权控制,依照公司法确定的多数决定规则能够决定子公司的生产经营活动,或对子公司的经营决策产生决定性的影响。集团母公司的经营管理总是着眼于整个集团的利益,而不是为了某个子公司的利益,有时甚至违背子公司的利益。这就使集团中公司内部关系上出现了复杂的局面。“因为现在不是涉及公司与一般股东、董事的关系,而是涉及到作为股东和董事的母公司与子公司、子公司的少数股东的关系。”在这种关系中子公司、子公司的少数股东均处于从属地位,母公司在根据自身的利益或集团的整体利益决策时,可能作出对子公司及其少数股东利益有损害的决定。“母公司可能实行最适于整个集团利益,而不是子公司利益的红利政策;在该集团成员间分配商业机会时,母公司可能不当的偏袒自己的利益或集团内其他成员公司的利益。”[4]此外,母公司作为子公司的股东根据有限责任原则它只按持有子公司的股份数额负有限责任,子公司作为一个独立法律实体形式对外单独承担债务责任,母公司对子公司债务不负清偿的义务。然而,母公司利用其对子公司经营权的控制,为了自身或集团的整体利益,往往会指示子公司从事超出资本责任能力的经营和交易活动,造成子公司的债权无法通过子公司的财产获得清偿的结果。企业集团内外关系中,母公司与子公司、子公司的少数股东及其债权人之间的利益冲突中,必须找到法律上的平衡支点,才能使企业集团在利益调整均衡的前提下,发挥成员企业的整合优势。对此,西方国家公司法一般承认母公司按多数规则对子公司享有控制权的同时,维护子公司必要的自主性,对子公司、子公司的少数股东和债权人采取特殊的法律保护措施。
  (二)企业集团中成员企业之间的协议关系。企业之间签订控制或依附协议是联邦德国组建康采恩所采取的普遍形式。这种协议往往是在企业之间通过参股、领导交叉兼职、长期联合经营已形成事实上的依附关系的基础上签署的,协议的签订使支配企业对从属企业的统一领导合法化和具体化。“实践表明,在处理企业之间的关系上和国家对康采恩企业集团的管理上,契约康采恩要比事实康采恩容易把握得多。”[5]这类企业协议不仅涉及企业之间债权债务关系,而且以涉及企业内部组织机构和权力分配为主要内容。因此,在性质上它属于“组织协议”而不是企业之间单纯的商品交易契约。
  (三)企业集团的对外关系。企业集团作为联合经营组织本身不具备法人资格,而其内部成员企业作为独立法律主体均具有法人资格。由于企业集团在整体上不具备法人资格,因此,企业集团作为一个整体不能直接对外发生经济关系,它是通过集团成员企业按照集团的统一经营战略与集团外部的其它企业进行市场交易和竞争活动的。
  在企业集团与政府的关系上,按照政企分开的原则,政府主要运用法律手段、经济手段和必要的行政手段对企业集团进行宏观管理。政府主要从制定产业、税收、信贷政策,维护公平的市场竞争环境上指导企业集团的发展。按照国家调控市场,市场引导企业的运行体制,实现对企业集团的间接管理。对属于国有企业系列的企业集团,按国有资产的管理与经营,国有资产的所有权与经营权相分离的原则,由国有资产管理部门负责国有资产的监管,国有资产管理部门通过授权赋予国有投资控股公司自主经营权。国有投资公司通过控股或管理合同位于国有企业系列集团的最高领导层,对集团行使统一经营管理权。以新加坡的企业集团为例,新加坡政府拥有国有企业为主体的企业集团所有成员企业全部或部分股权,但不直接经营,而是赋予企业明确的使命,通过人事参与和财政监督,进行间接管理。对于四大控股公司,由政府人事部门任命或聘任董事会成员。政府不干预公司的经营,放手让董事会决策,由经理层具体经营管理。但这些控股公司要定期向有关政府部门汇报情况,并提交财务报告给政府审计署审核。政府只是在这些公司亏损时,才作必要的干预,包括撤换公司的领导人[6]。
  三、企业集团

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