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【期刊名称】 《政法论坛》
上市公司收购中股东权的保护
【英文标题】 The Protection of Shareholder's Rights in Taking over the Listing Company
【作者】 王肃元周江洪【作者单位】 甘肃政法学院
【分类】 公司法【中文关键词】 上市公司收购;股东权证券法公司法
【英文关键词】 Taking over the Listing Company;Shareholders’Rights Securities Law Company Law
【文章编码】 1000—0208(2000)02—028—05【文献标识码】 A
【期刊年份】 2000年【期号】 2
【页码】 28
【摘要】

股东权的保护是公司制度存在的制度基础,作为公司法特别法或并行法的证券法,也是股东权保护的重要法律渊源。必须坚持上市公司收购中股东权保护的立法宗旨和基本原则,我国《证券法》中上市公司收购股东权保护问题上尚有诸多不足,证券监督管理委员会应制定与“上市公司收购立法”相对应的条例,并不断予以完善。

【英文摘要】

Protection of Shareholderes’rights is the basis of the existence of corporation system.Being special law and concurrent law of company law,securities law is also a major legal source of protection of shareholders’rights.By investigating.legislative purpose and basic:principles of protection of shareholders’rights in the process of taking over the listing company,a few constructive perfecting measures are put forward to deal with inadequacy of protection of shareholders’rights in taking over the listing company.

【全文】法宝引证码CLI.A.115374    
  一、引言
  股东是股份公司存在的基础,没有股东,也就谈不上股份公司。因此,股东权的保护,是激发广大民事主体投资热情的催化剂。股东的根本目的在于分享公司经营活动中所取得的利益,实现资金增值;如果忽视股东权的保护,股东利益得不到维护,则势必挫伤广大股东投资的积极性,许多潜在的投资者亦将视认购股份为畏途,而股份公司制度最终将失去其存在的制度价值。从这一层意义上来说,在当今公司化的世界里,如果忽视对股东权的保护,就没有股份公司所创造的现代文明,因此,股东权的保护也就成了建立现代企业制度的必要条件。
  证券法是一部调整证券发行和交易行为的法律,是公司法的特别法或并行法。它带有强烈的管理法色彩,其目的在于公开、公平、公正的安全的证券交易环境的保障。然而,证券法的核心更在于保护广大投资者特别是中小投资者的利益{1}(P.58)。只有股民的利益受到保护,证券市场才能健康、稳定的发展,公司制度才能发挥其应有的价值。因此,从这一层意义上而言,证券法就是上市公司股东权的保障法。在各种证券法律制度之中,上市公司收购制度无疑是涉及股东权保护问题最多的制度之一。
  二、上市公司收购中股东权保护的基本原则
  上市公司的收购是指投资者公开收购股份公司已经依法发行上市的股份以达到对该股份公司控股或者兼并目的的行为。上市公司收购制度作为证券法的重要制度之一,自然也在“公开、公平、公正”的立法原则的统领之下。但由于这一制度涉及的利益主体众多、交易难度很大,特别是目标公司的股东,尤其是中小股东在交易中往往处于不利地位,利益最易受到损害,各国均把规范和限制收购方的行为、保护目标公司的股东,特别是中小股东的利益,以及维护收购过程中交易公平和证券市场的相关秩序作为上市公司收购立法的宗旨和基本出发点。综观各国公司和证券立法,上市公司收购中股东权保护一般包括以下主要原则:
  1.股东平等原则。是指公司在基于股东资格而发生的一切法律关系中,不得在股东间实行不合理的不平等的待遇,并应按股东所持有的股份的性质和数额实行平等待遇的原则{2}(P.30)。这是股东权保护中的一项基本原则,渗透于公司法的全部领域,亦构成了上市公司收购中股东权保护的一项根本性原则。它要求:在上市公司收购过程中,目标公司所有股票持有人均获得公平待遇,无论所持股票所占公司股份总额的大小。这条基本原则的根本目的在于维护证券市场的公平,保护股东利益。我国《证券法》效法美国、加拿大、日本等国的作法,虽然没有把这条核心原则作为一个明确的基本原则加以规定,但已体现在具体的规定之中
  2.信息公开原则。这是股东的知情权在上市公司收购制度中的重要表现。股东的知情权是保障其对公司活动监督纠正权得以有效行使的必要前提和手段,也是全面保护股东权益(包括自益权和共益权)的重要一环。信息公开是股东进行决策的必要前提。同时,信息公开既是《证券法》的带有普遍性要求,又是对“上市公司收购”规制的具体要求,因而成为上市公司收购中股东权保护的又一重要原则。这个原则的基本含义是:在公司收购中,强制要约的发出人和目标公司的经营者必须向公众公开涉及收购活动的相关的重要信息,以保证受要约的人(目标公司的股东)获得其决定是否接受收购要约以及作出其他决策的必要的真实的信息。
  3.确保目标公司经营者忠于股东的利益原则。现代股份公司法上的一个重要特征就足企业所有与企业经营的分离,并由此导致了股东大会中心主义向董事会中心主义的变迁。住这种历史现实面前,一般股东是不可能直接参与公司的具体经营和管理的,而董事会的经营权限则日益膨胀。但是,无论如何,董事会存在的价值就是通过从事合法的风险性交易实现公司和股东利益的最大化。因此,适度强化董事对于广大股东的诚信义务,确保公司经营者忠于股东的利益也就成了现代公司法的必然要求。这也是股东权保护的重要原则之 。而在上市公司收购活动中,目标公司经营者往往代表双重利益,从保护目标公司股东的利益这一公司收购立法的宗旨出发,需要对目标公司经营者的行为加以规范和适当限制,并就此问题确定一项原则。其主要内容如下:他们应履行对目标公司“忠实义务”与“善良管理人的注意义务”,对他人所从事的对本公司的收购行为谨慎行事,除非有充分证据表明这种收购行为确实对公司不利,否则,不得采取反收购措施;非经股东大会同意,不得擅自采取对股东利益有重大影响的反收购措施。以防止公司经营者从自己的私利出发,损害广大股东的利益。夫妻本是同林鸟
  4.禁止证券欺诈和内幕交易原则。欺诈和内幕交易是证券发行与交易中需重点防范和禁止的违规违法现象,是“公开、公正、公平”证券法原则的内在要求,在“上市公司收购”中自然也不能例外。这一原则既体现了保护目标公司中小股东利益的要求,又是维护整个证券市场正常交易秩序所必需,因而也是上市公司收购中股东权保护的重要原则之一。
  三、我国上市公司收购制度股东权保护的不足及其完善措施
  从世界各国立法例上考察,证券法对上市公司收购的监管一般基于两种考虑:一是以反垄断或产业政策出发,限制或者鼓励公司收购兼并;二是上市公司收购中的中小股东利益的保护问题。我国目前基本上没有反垄断的法律,国家政策在某种程度上鼓励收购兼并的行为。但是,对上市公司收购的放松管制,并不是意味着规范的问题变得不重要了,相反,而是变得更加复杂化。实践证明,自由与规范应相依为命——每一次新自由的产生都是对旧有规范与监管进行突破的结果;但每一次新自由的获得又都在新的规范与监管的环境中诞生。因此,在对上市公司收购放松管制的同时,必须给予必要的规范,以保护中小股东的利益。总体上来看,这种立法意图在《证券法》第4章“上市公司收购”中整体上得到了贯彻,对收购方的权利和义务规定得较为详尽,对被收购的目标公司股东利益的保护给予了较为充分的关注。但是,由于上市公司收购中股东权保护固有的复杂性,使得《证券法》短短的17条规范显然无法解决全部问题,而且在少数具体条文规范上,仍有值得探讨的地方。结合前述上市公司收购中股东权保护的基本原则,我们发现《证券法》中有关“上市公司收购”制度存在不少缺陷,至少,从目前来看,以下问题仍需在实践中予以探讨解决。
  1.缺乏对收购后续行为的规制条款。首先是收购失败后的后续行为。所谓收购失败是指:如果收购要约期满,收购要约要持有的普通股未达至该公司发行在外的普通股总数的50%,即为失败。这时收购要约人可以发出新的收购要约,开始新一轮收购程序。如果公司收购失败以后再频繁地发生收购与反收购,势必危及市场的稳定与秩序,诱发证券欺诈与过度投机,股东决策的不确定性就会不合理的增加,所谓保护股东的利益的宗旨就难以实现。这与股东权的保护原则是明显相悖的。因此,建议未来的立法中增设如下条款:“收购失败后,收购要约人可以发出新的收购要约,开始新一轮收购程序,如果收购要约人未能发出新的收购要约,其以后每年购买的该公司发行在外的普通股,不得超过该公司发行在外普通股总数的5%”{3}。其次是收购完成后的后续行为。《证券法》第86条规定:“收购要约的期限届满,收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75%以上的,该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。”这种强制性终止上市资格的规定,不仅有可能阻止人们的收购行为,损害大股东潜在的收购利益,而且,使得那些仍然持有该公司股票的中小股东被迫丧失了股票的上市资格。不仅如此,由于法律规范的可预见性,考虑到该规范可能带来的损失上市资格的风险,收购人往往压低收购价格,而广大的中小股东则可能被迫接受较低的价格,很显然,这一强制性规定对于中小股东来讲,是与上市公司收购中股东权保护原则严重相悖的。一般而言,国外通行的做法是:如果收购人持有的被收购公司的股份达到75%以上,可以由证券交

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}杨振山.保护投资者权益的法(J).人民大学报刊复印资料《经济法学、劳动法学》,1999(7).

{2}刘俊海.股份有限公司股东权的保护(M).北京:法律出版社,1997.

{3}丁凤楚.证券法中上市公司收购的立法缺陷及其完善(J).证券研究,1999(3).

{4}张永志.上市公司收购:操作性略显不同(J).人民大学报刊复印资料《经济法学、劳动法学》,1999(7).

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