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【期刊名称】 《福建政法管理干部学院学报》
中国区际法律冲突立法模式探析
【作者】 刘冰【作者单位】 福建省政法管理干部学院
【分类】 国际私法【中文关键词】 法域;区际法律冲突;立法模式
【文章编码】 1009-9093(2003)03-0053-03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2003年【期号】 3
【页码】 53
【摘要】

随着香港、澳门的相继回归,中国出现了“一国两制,四法域”的格局,中国应该采取何种区际法律冲突的立法模式,成为目前急需解决的问题。本文试从中国区际法律冲突的特点,来探求适合中国区际法律冲突的立法模式。

【全文】法宝引证码CLI.A.1150319    
  一、中国“一国四法域”格局的形成
  “法域”是指享有立法权、司法权和行政权的具有自己独特法律制度的特定地域。{1}依此为标准,世界上的国家可以分为两大类:单一法域国家和多法域国家。世界上大多数国家在其境内只有一个法域,即为单一法域国家:而另外一些国家,由于历史或政治的原因,在其境内存在两个以上的法域,即为多法域国家,如美国、加拿大、澳大利亚等。
  随着香港、澳门的相继回归,中国也成为了一个多法域的国家。事实上,中国早在1949年国民党统治集团退踞台湾时就已成为一个多法域的国家。在当时,大陆实行社会主义制度,而国民党统治集团在台湾以“中华民国政府”的名义实行与大陆截然不同的政治、经济和法律制度,并且“迄今,两岸的敌对状态并未正式结束”{2}。香港、澳门在回归之后,为了保持香港、澳门的稳定与发展,在“一国两制”方针的指导下,《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》分别明文规定,两地原有的法律,除与基本法相抵触或经特别行政区的立法机关作出修改者外,予以保留。这就标志着,香港和澳门也成为中国境内独立的法域。至此,中国“一国四法域”的格局已经形成。
  二、中国区际法律冲突的产生
  法律冲突又称为“法律抵触”,是指在涉外民事关系中,不同国家的法律对同一涉外民商事法律关系作出了不同的规定,从而产生的法律适用上的冲突。{3}法律冲突常见的是产生在国家与国家之间的冲突,称为“国际冲突”,有时这种冲突也产生在多法域国家不同法域之间,称为“区际冲突”。中国目前由于存在四个不同的法域,并且台湾至今尚未统一,在这种情况下,区际法律冲突的产生成为现实。
  中国目前“一国四法域”的格局是产生区际法律冲突的前提,大陆、香港、澳门和台湾在不违反《中华人民共和国宪法》的基础上可以根据自己的实际情况制定经济、金融、文化、体育、旅游等方面的法律,这样,在同一涉外民商事法律关系中就有不同的法律规定,为产生区际法律冲突提供了条件。但是,这种情况的存在并不必然的产生法律冲突,它只是为产生区际法律冲突提供了可能性,要想将这种可能性转变成现实性,它还要具备其他的条件。具体到中国的实际情况,我认为还因为以下原因的存在:
  第一、四个法域都有法定的或者事实上的立法权、司法权、终审权和行政管理权。香港、澳门回归后,我国宪法以及两个特别行政区的基本法都肯定了它们享有以上的权力。台湾的这些权力虽然没有得到我国宪法的承认,但在长期的实践中得到了事实上的认可。这样,就形成了主权国家内部四个法律制度不同区域的并存。
  第二、各个法域赋予其他法域的民事主体与域内民事主体同等的民事法律地位。所谓的民事法律地位是指民事主体所享有的民事权利和所承担的民事义务。赋予其他法域民事主体同等的民事法律地位是确保不同法域之间进行正常民事交往的前提条件。我国的宪法和其他有关法律,对于大陆、香港、澳门民事主体在对方法域的民事法律地位予以了法律上的保障。但是,在大陆与台湾民事主体在对方域内的民事法律地位这个问题上就比较复杂了。从理论上说,台湾是中华人民共和国不可分割一部分,台胞应该与大陆居民享有同等的民事法律地位,但由于历史的原因,台湾与大陆长期隔离甚至处于敌对状态,这就使得两岸居民在对方的民事法律地位都受到了一定程度的限制。在两岸关系解冻后,我国通过一系列的立法,诸如《关于受理台胞专利申请的意见》、《国务院关于鼓励台湾同胞投资的规定》等法律重新确认了台湾同胞在大陆的民事法律地位,同时,台湾方面也在1992年通过《台湾地区人民与大陆地区人民关系条例》肯定了大陆人民在台湾享有一定的民事法律地位。至此,四个法域之间彼此相互赋予对方民事主体在自己域内一定的民事法律地位,为产生区际法律冲突奠定了现实基础。
  第三、各法域都在一定程序上承认了对方法律在自己域内的域外效力。所谓法律的域外效力是指法律在制订者管辖领土之外仍然能产生效力。大陆与香港、澳门之间彼此承认对方法律在自己域内仍然有效力,这一点在我国的宪法以及两个特别行政区的《基本法》中都有所规定。但在与台湾相互承认法律域外效力问题上却经历了一个漫长的过程。新中国成立初期,我国政府明确宣布国民党法律为反动法律,拒绝承认其在台湾地区及整个大陆的效力;在允许两岸人民相互探亲的初期,由于台湾当局采取对台湾人民到大陆探亲的“不涉入”政策,使得在相当长一段时间内,台湾人民在大陆所产生的民事纠纷单方面的由大陆法律来解决。因此,在两岸处于敌对时期和开放探亲的初期,都不会产生法律冲突。这种单方面解决纠纷的方法不利于正确解决矛盾,也不适应两岸民事交往快速发展的需要。基于这种情况,最高人民法院在1998年5月26日施行的《最高人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》中确认了台湾地区民商事法律在一定条件下和一定程度上在大陆有效。另外,台湾也在《台湾地区人民与大陆地区人民关系条例》中规定,祖国大陆的法律在不违背台湾地区的公共秩序的条件下在台湾地区具有域外效力,可以在特定的涉及两岸之间的民商事案件中由台湾地区法院直接加以适用。
  由于以上原因的存在,在四个法域的居民进行交往时就会产生在纠纷出现时应由哪个法院享有管辖权、以哪一个法域的法律作为审判的依据、判决作出后能否在其他法域得到承认和执行这些问题。中国的区际法律冲突将会在一段时间内持续下去,随着两岸“三通”的实行和两岸加入世界贸易组织,四个法域之间的民事交往势必会越来越多,采取何种立法模式解决它们之间的区际法律冲突就成为一个急需解决的问题。
  三、中国区际法律冲突的特点北京大学互联网法律中心
  区际法律冲突不是中国特有的现象,但是由于我国国情的特殊性及产生区际法律冲突原因的特殊性,使得我国的区际法律冲突与世界上其他国家相比,具有了以下的特点:
  第一、是两种不同社会制度的法域之间的法律冲突。我国“一国四法域”的格局是在“一国两制”的指导方针下形成的,我国的宪法及两个特别行政区的基本法都明确规定了特别行政区可以实行资本主义制度。这种一个主权国家内部同时存在社会主义和资本主义两种制度的现象,在世界上是独一无二的。
  第二、是具有不同法系特征的法域之间的法律冲突。世界上的国家因为不同的立法模式及立法原则,可以分为大陆法系、英美法系、伊斯兰法系和社会主义法系。在我国现存的四个法域中,香港由于原属英国殖民地,立法模式为英美法系;台湾和澳门属大陆法系;大陆属社会主义法系。所以,我国现有的四个法域之间的法律冲突表现为不同法系的冲突。
  第三、四个法域之间的法律冲突是在其各有独立的司法权、终审权和最高法院的条件下产生的。世界上其他多法域国家的区际法律冲突在无法协调的情况下会借助本国最高法院的力量,而我国在四个法域之上并不存在统一的最高法院来协调它们之间的区际法律冲突。
  第四、这种冲突既表现为四法域

  ······

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【参考文献】

{1}宣增益.中国内陆与澳门法律冲突研究[J].行政与法(澳门).

{2} 2000年2月1日中华人民共和国国务院台湾事务办公室、国务院新闻办公室.一个中国的原则与台湾问题[R] .

{3}赵相林.国际私法[M].北京:中国政法大学出版社.

{4}赵相林,杜新丽.中国国际私法立法问题研究[M].北京:中国政法大学出版社.

{5}章尚锦.我国不同法域的法律冲突和法律适用问题探讨[A].中国国际私法与比较法年刊(1998年)[C].北京:法律出版社.

{6}(意)E·维塔.区际法律冲突[A].中国国际私法与比较法年刊(1998年)[C].北京:法律出版社.打遮阳伞就显得很娘

{7}董立坤.香港法理论与实践[M].北京:人民出版社.

{8}肖永平,杜涛.当代多法域国家区际法律冲突协调模式研究[A].中国国际私法与比较法年刊(1998年)[C].北京:法律出版社.

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