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【期刊名称】 《现代法学》
“九七”后香港驻军若干法律问题探讨
【英文标题】 Several legal problems on garrison troops in Hongkong after 1997
【作者】 陈友清【分类】 法律社会学
【期刊年份】 1992年【期号】 6
【页码】 55
【全文】法宝引证码CLI.A.126138    
  
  在邓小平同志“一个国家,两种制度”理论指导下,我国政府先后与英国和葡萄牙政府分别就收回香港和澳门达成协议,圆满解决了这两个历史遗留问题。《中华人民共和国香港特别行政区基本法》(下称基本法)的颁布,则是香港进入依法平稳过渡时期的历史性标志,也为法学工作者研究“一国两制”的具体法律运作提供了立法依据。两年多来,我国法学界以极大的热情,对“一个国家,两种法律制度”这一重大课题进行了广泛的探讨。但是,这种探讨的涉及面还仅限于有关宪政、民法、刑法、行政法和诉讼法等法律部门的法律冲突具体运作,对“九七”后香港驻军所涉及的一些法律问题,目前尚未引起应有的关注。本文拟据基本法,就有关问题作一初浅探讨,以期抛砖引玉。
  1997年7月1日我国对香港恢复行使主权后,我国政府统一管理香港的国防事务和派驻人民解放军进驻香港,这是行使主权的重要标志。对此,中英联合声明和基本法都已作出了明确规定。但是,香港驻军的法律地位如何?是否也似行政、民事、刑事和诉讼等法律制度一样奉行“特区政策”?是否需要“另起炉灶”,另行建立一个“特别军事法体系”?基本法并未作出具体的规定,而是留待以后的深入研究和特别立法解决。由于篇幅所限,本文只能对其中的一些主要的问题略加论述。
  一、关干香港驻军的法律地位
  这个问题,其实质主要是两个方面,其一,香港驻军在特别行政区的地位,包括香港驻军的领导体制、管理体制、驻防任务,与特别行政区立法、行政和其它机关的关系,驻军的权利与义务等,其二,驻港军人的法律地位,主要包括驻港军人的权利与义务。
  我国宪法规定,中国人民解放军是中华人民共和国的武装力量,国家武装力量的统帅机关是中央军委。中央军委机、关是与国家行政机关并列,共同向国家权力机关负责的国家机关,具有独立的法律地位。中国人民解放军是中国共产党绝对领导下的社会主义性质的人民军队,并不因其进驻香港而改变这一根本性质。因此,“九七”之后香港驻军的法律地位,其确定依据应为宪法和现行国家军事立法,而不需要也不允许另行制定“特别军事法”。在领导和管理体制上,驻港军队是中国人民解放军的组成部分,受中央军委领导和指挥,执行中央军委赋予的驻防任务。驻军与香港特别行政区立法、行政等各机关处于相互独立的关系,不受其领导,特别行政区无权赋予军队任务,驻军也不干预特别行政区的地方事务。在民事法律上,香港驻军作为独立的机关法人,其权益理应受到特别行政区法律保护。
  与内地各地驻军的法律地位和比,由于宪法规定的三结合武装力量体制,内地地方部队领导同时也在地方党、政和权力机关任取的情况就不存在。这可视为“九七”后香港驻军法律地位的独特之处。对此,基本法的规定也基本是明确的。基本法第14条规定:“中央人民政府负责省理香港特别行政区的防务,中央人民政府派驻香港特别行政区负责防务的军队不干预香港特别行政区的地方事多。”这一规定与我军的领导体制也是一致的。值得指出的是,这里的防劣是仅籍军事行动意义士的设防,还是指宪法赋予中央人民政府(国务院)组织和领导的包括战争动员、人民防空、军事设施保护、军人优待优抚、国防教育等广泛意义士的国防事务,以及由此引发的其它法律问题,尚需进一步界定和立法明确。笔者以为,从我国军队领导体制、国防战略和国防政策看,基本法的防务仅指前者,后者意义上的防务中涉及的很多立法,对香港特别行对区并没有效力。
  关于驻港军人的法律地位,应适用基本法第41条的规定,即驻港军人为在香港特别行政区境内的香港居民以外的其它人,享有基本法效定的香港居民的权利和自由。这里值得注意的是:第一,由于香港驻军的特殊法律地位和基本法的规定,驻港军人不享有香港特别行政区的选举权和被选举权,驻港军人选举权和被选举权的行使应依《中国人民解放军全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举办法》行使,而不依基本法,第二,驻港军人法律义务的履行得依中央立法和特别行政区立法的双重规定,第三,驻港军人的权利范围和行使与义务履行大致和同,也依中央立法和特别行政区立法的双重规定,即驻港军人也依基本法享受其规定的香港居民的权利和自由。但军人的社会权利的特殊保护(如优待优抚、抚恤、军婚等),则又主要根据中央立法。更为值得注意的是基本法没有赋予特别行政区以国防义务和职权,也没有规定香港居民以

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