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【期刊名称】 《中国法律》
上海市人民检察院第二分院诉顾然地等人非法经营案
【英文标题】 The No.2 Branch of Shanghai People's Procuratorate v. Gu Randi et al for Illegal Business Practice
【分类】 刑事诉讼法【期刊年份】 2005年
【期号】 6【页码】 41
【全文】法宝引证码CLI.A.1140476    
  
  2003年11月3日至2004年7月1日期间,美国人RANDOLPH HOBSON GUTHRIE III(中文名顾然地)在其上海住处内,通过国际互联网向境外发送销售DVD信息,然后将其低价购进的侵权复制DVD销给境外客户,共销售侵权DVD13.3万余张,销售金额折合人民币330万余元,违法所得97万余元。美国人CODY ABRAMTHRUSH(中文名库迪)、上海市民昊东以及上海彭浦安邦快客雷速递服务部的负责人昊世彪,均在明知顾然地销售侵权DVD的情况下,仍参与其中,分别为顾然地提供了收发货、联络客户、电脑管理、运输等帮助。库迪、昊东各从中获利1.2万元,昊世彪从中获利5万元。
  以上事实,有《音像制品鉴定书》、扣押物品文件清单和证人证言、被告人供述等证据证实。其中,证人金剑泳证言的主要内容是:美国人顾然地常常来我经营的音像店,大量购买盗版DVD碟片。从2002年底以后,由于顾然地来买的次数和数量明显上升,我已无力供应,故介绍谢春艳和顾然地认识。证人谢春艳证言的主要内容是:顾然地在中国多年,是个中国通。每次和顾然地做盗版碟生意,都是由顾然地开列指定片名、数量的订单(绝大多数为美国大片),我按订单向广州的上家电话联系订购。我从上家以每片4.5元购进盗版碟,卖给顾然地是每片5元,每片从中盈利0.5元,共计盈利10多万元。顾然地供述的主要内容是:我从2001年开始在上海做盗版DVD生意,客户都是中国境外说英语国家的人。我销售的都是美国好莱坞影片,从来不卖「黄片」。我听说,在中国只有卖「黄片」才犯法,而卖盗版是违法;犯法会蹲监狱,违法仅会被罚钱。昊东供述的主要内容是:我受雇给顾然地打工。在帮助顾然地以快件形式将盗版DVD碟片销往国外的过程中,寄出的碟片曾被美国海关扣留,要求我们提供版权证明。国外客户也投诉,给他们寄的碟片被海关扣留,要求退款。我向顾然地汇报这些事,他总是先破口大骂,然后对版权证明避而不谈,要求我们和客户沟通,再补寄一份碟片给客户,尽量不要退钱。对客户发来问询版权的E-mail,顾然地让我们用他预先设计的答句「我们所销售的不是刻录的光盘,而是从工厂流水线上生产的光盘」作为回答,以避免谈到版权问题。库迪供述的主要内容是:我知道顾然地销售DVD碟片后,就对这些碟片的性质产生怀疑。因为这些碟片的售价很低,包装也很拙劣。吴世彪供述的主要内容是:我帮顾然地向国外邮寄DVD,当时虽不清楚这些DVD是不是合法购进的,但后来在顾然地家中我看到,有一个房间堆放着约数万张DVD影碟,5-6名工人在打包,我就想过:这种经营规模,除非是正规音像商店,要是个人,肯定是搞盗版。所有证据经质证、认证,可以作为认定本案事实的根据。
  上海市人民检察院第二分院向上海市第二中级人民法院提起公诉,起诉书指控:顾然地在未经工商登记、未取得《音像制品经营许可证》的情况下,在其上海住处以网上拍卖及订单购买的形式,通过ebay网站、三美元DVD网站向境外销售侵权复制DVD计18万余张。库迪、昊东、昊世彪明知顾然地无证销售侵权复制DVD,仍为其提供帮助。4名被告人的行为触犯刑法第二百二十五条第(一)项的规定,构成非法经营罪。顾然地是主犯,库迪、昊东、昊世彪是从犯,请依法判处。
  被告人顾然地对起诉书指控其通过三美元DVD网站销售盗版DVD的事实无异议,但辩称:其只是通过e-bay网站发布过销售信息,没有通过该网站销售DVD,起诉书指控其通过该网站销售盗版DVD的证据不足;另外,其不是中国国民,也不是在中国境内做生意,其行为不构成非法经营罪。被告人昊东、库迪、昊世彪均辩称,只是受雇从事劳务,没有非法经营的故意和行为。4名被告人的辩护人也以顾然地不是在中国销售盗版DVD,无需申请《音像制品经营许可证》;4名被告人主观上没有非法经营的故意、客观上没有实施非法经营的行为等为由,提出指控的罪名不当。
  上海市第二中级人民法院经审理认为:
  明方会计所根据超马赫运输公司提供的运单,华夏银行上海分行、西联汇款中心等单位提供的收款单出具的《审计报告》中,只是认定顾然地于2002年10月18日至2003年11月2日期间,通过ebay网站对外销售了价值15.9万余美元的货物,没有反映货物名称。现有证据无法证实这些货物全部是侵权DVD,无法排除在此期间顾然地销售其他货物的可能性,故起诉书指控顾然地通过ebay网站,以网上拍卖方式向境外销售侵权DVD共计5.3万余张一节,证据不足,不予认定。
  《刑法》第二百二十五条规定:「违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违

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