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【期刊名称】 《中国法律》
完善证劵法律制度加快资本市场发展
【英文标题】 Enhancing Securities Legal System,Accelerating Capital Market Development
【作者】 王清【作者单位】 全国人大法制工作委员会经济法室
【分类】 证券法【期刊年份】 2006年
【期号】 1【页码】 19
【全文】法宝引证码CLI.A.1140529    
  
  2005年10月27日,十届全国人大常委会第十八次会议审议通过了新修订的《中华人民共和国证券法》,并于2006年1月1日起施行。证券法是规范资本市场的重要法律,此次对证券法进行全面修订,对于加快我国资本市场的发展具有重要意义。本次修订的主要内容是:
  一、为资本市场的发展和创新预留空间
  (一)关于证券衍生品种。原证券法调整的是股票、公司债券、证券投资基金份额等传统证券,不包括股指期权、期货等证券衍生产品。新证券法在调整范围中增加了证券衍生品种。同时,考虑到证券衍生产品种类繁多,各具特点,不能统一适用证券法关于证券发行与交易的规范,证券法授权国务院根据证券法的原则制定证券衍生品种发行、交易的管理办法。
  (二)关于金融业的分业经营与混业经营。原证券法明确规定证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理,证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。为了适应金融业混业经营的趋势,新证券法在原来分业经营、分业管理规定的基础上,增加了「国家另有规定的除外」的规定。
  (三)关于期货交易、信用交易。原证券法规定「证券交易以现货进行交易」。新证券法除规定现货交易外,允许以「国务院规定的其他方式进行交易」。原证券法规定证券公司不得为客户融资融券,新证券法取消了这一禁止性规定,要求证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务,应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。
  (四)关于证券交易场所。原证券法规定,「依法发行的股票、公司债券及其他证券,应当在依法设立的证券交易所上市交易」。为了发展多层次资本市场,新证券法除规定在证券交易所进行交易外,增加了「在国务院批准的其他证券交易场所转让」的规定。
  二、补充和完善了证券发行与上市交易制度
  (一)对公开发行作了界定。发行证券,分为公开发行和非公开发行两种方式。公开发行主要是指向社会公众发行,由于涉及公众利益,国家对公开发行行为要进行监管。原证券法没有对公开发行作出界定,新证券法增加了这一内容。对公开发行的界定是:(1)向不特定对象发行证券。这是指向社会公众发行证券,发行对象的不特定性,是公开发行的特征之一。无论发行对象人数多少,只要是不特定的社会公众,都属于公开发行。(2)向累计超过二百人的特定对象发行证券。「特定对象」主要包括发行人的内部人员如股东、公司员工及其亲属、朋友等,以及与发行人有联系的公司、机构和人员;另一类是机构投资者,如基金管理公司、保险公司等。根据证券法的规定,如果向特定对象发行证券,无论发行多少次,累计不得超过二百人,否则,即属于公开发行,必须报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。此外,本条还对非公开发行证券作了规范,即向二百人以下的特定对象发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式,否则即属于公开发行,这是从发行手段上界定属于公开发行的情形。
  (二)规定了保荐人制度。保荐人制度源于英国,是指证券发行人申请其证券上市交易,必须聘请依法取得保荐资格的保荐人为其出具保荐意见,确认其证券符合在交易所上市交易的条件。实行保荐人制度的目的是通过保荐人对上市公司进行质量控制,督导其规范运作。为了加强对公开发行证券及证券上市交易的监管,保证公开发行证券符合法定条件,保证上市公司的质量,保护投资者的利益,新证券法在申请公开发行证券环节和申请证券上市交易环节都规定了保荐人制度。(1)实行保荐制度的证券范围。①公开发行股票、可转换为股票的公司债券,依法采取承销方式的。这里需要说明两点,一是,实行保荐制度的证券是公开发行的股票、可转换为股票的公司债券,申请发行一般的公司债券不需要聘请保荐人。因为一般的公司债券与股票不同,发行时多数设有担保,且发行人到期还本付息,债券持有人的利益可以得到保证,没有必要实行保荐制度。二是,公开发行上述两种证券,依法采取承销方式的,应当聘请保荐人。根据公司法的规定,向社会公开募集股份,应当由依法设立的证券公司承销。而结合证券法对公开发行证券情形的规定,向不特定对象发行证券,属于公司法规定的「向社会公开」募集股份,应当采取承销方式,所以这种情形的发行需要聘请保荐人。而对于向特定对象发行证券累计超过二百人的情形,虽然属于公开发行,但不属于向「社会」公开,由于其涉及的人数比较少,不涉及公众利益,按照公司法的规定,不需要采取承销方式,所以证券法对这种发行证券的方式未规定保荐制度。②公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券。(2)保荐人的职责:遵守业务规则和行业规范,诚实守信,勤勉尽责,对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查,督导发行人规范运作。(3)保荐人资格及管理办法,证券法授权国务院证券监督管理机构规定。
  (三)规定了预披露制度。所谓预披露,是指申请首次公开发行股票的,在按照证券法规定向国务院证券监督管理机构报送有关申请文件并在其

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