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【期刊名称】 《法学》
行政处理和行政处罚的区别
【作者】 游振辉【分类】 行政管理法
【期刊年份】 1989年【期号】 9
【页码】 21
【全文】法宝引证码CLI.A.1107313    

现行行政法律、法规对行政处理和行政处罚来作严格区分,界限模糊。这给行政执法和行政诉讼均带来了不利的后果。本文试图就此问题作一次探讨。

本文所指的行政处理和行政处罚,均是行使行政权能的主体所作的具体行政行为的外部表现形式。对两者,本文均采用狭义概念。

行政处罚,就是国家行政主管机关根据法律、法规的规定,对于违反行政管理法规的公民、法人或者其他组织所作的惩罚。这是狭义的行政处罚概念。广义的行政处罚包括惩戒罚(即行政处分)和执行罚(如治安处罚条例第36条规定的情形)。

行政处理,就是国家行政主管机关根据法律、法规的规定,对于特定事项或特定的公民、法人或者其他组织所采取的各种具体办法和实施手段。行政处理的主要内容有:设定义务、许可和免除、赋予和剥夺、确认等,其表现形式只有“决定”一种。广义的行政处理包括行政处分、行政处罚等。

二者有许多相同之处。如,国家行政主管机关都必须根据法律、法规的规定作出处罚或处理,不得任意所为;都具有强制性,即相对一方如不执行,行政机关可依法强制执行或依法申请人民法院强制执行;都具有确定性,即未经法律允许,并经法定程序,相对人或行政机关都不得任意变更,等等。

二者的主要区别如下:

1.从相对方是否违法来看,行政处罚相对人的行为必定违反了有关的行政法律、法规,并且是构不上刑事处分,才给予行政处罚;而行政处理的相对人的行为或被处理的事项,有的是违法的,有的不存在是否违法的问题。例如,《产品税条例(草案)》第7条第3项规定:“列入国家计划试制的新产品,给予定期的减税、免税。”又根据第17条的规定:纳税人同税务机关在纳税问题上发生争议时,必须先按照税务机关的决定纳税,然后再向上一级税务机关申请复议,对复议不服时,可以向人民法院起诉。由此可见,对于这种新产品的减税、免税事项及纳税人来说,都不存在违法的问题,仅仅是纳税人对税务机关减、免税的处理决定有异议而已。又如,《土地管理法》第53条规定:“侵犯土地的所有权或者使用权的,由县级以上地方人民政府,土地管理部门责令停止侵犯,赔偿损失;当事人对处理决定不服的,可以在接到处理决定通知之日起30日内向人民法院起诉。”侵犯土地的所有权或使用权,显然是违法行为。

2.从行政管理的对象来看,行政处罚的对象包括公民、企事业单位和社会团体等,而行政处理除此之外,还有仅仅是针对特定的事项,并不针对特定的人,如对土地确权的行政处理。

3.从形式上来看,行政处罚一般分别规定在不同的行政法律、法规之中,处罚形式比较固定,如警告、罚款、吊销许可证等;而行政处理的形式比较多样、灵活。小词儿都挺能整

4.从是否具有惩罚性来看,由于行政处罚是对不够刑事处分的违法者进行行政制裁,因此,行政处罚都具有惩罚性,而行政处理主要是对特定事项或特定的公民、法人或者其他组织所采取的各种具体办法和实施手段,其特点是不具有惩罚性。如果具有惩罚性的话,那就是行政处罚,不能称其为行政处理了。

根据以上的分析,我们对现行的行政法律、法规作一浏览。

《食品卫生法(试行)》第37条第1款规定:“对违反本法情节较重的,食品卫生监督机构可以给予以下行政处罚:(一)警告并限期改进;(二)责令追回已售出的禁止生产经营的产品;(三)没收或者销毁禁止生产经营的食品、食品添加剂;(四)罚款二十元以上,三十万元以下;(五)责令岸业改进;(六)吊销卫生许可证。”上述第(一)(二)两项都是强制行为人自己纠正违法行为,不具有惩罚性,因而只是行政处理。“责令停业改进”虽然也是强制行为人自己纠正违法行为,但被停的“业”是由各具体的生产经营行为组成的,不可能各个生产经营环节均违法,而未违法的环节也停下来,就具有恶罚性了,因而该


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