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【期刊名称】 《河北法学》
论建设工程承包人优先受偿权的性质
【英文标题】 On the Nature of Construction Contractor's Compansation—receiving Priority
【作者】 夏凤英【作者单位】 中国煤炭经济学院法律系
【分类】 法律经济学
【中文关键词】 优先受偿权;优先权;一般优先权;特别优先权
【英文关键词】 compensation—receiving prionity;priority;general priority;special priority
【文章编码】 1002—3933(2001)03—13038—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 3
【页码】 38
【摘要】

在理论上、实务上.人们对合同法第286条承包人优先受偿权的性质存在着不同的理解。本文认为该优先受偿权为优先权,即优先于其他债权包括有财产担保和无财产担保的债权而受偿的权利。只有作此理解才能实现合同立法意图,解决拖欠工程款问题。

【英文摘要】

Theoretically and practically,there gl"e many different。understandings on the nature of contractor’s compensation—receiving priority listed in Section 286 of Contract Law.The author argues that this right belongs to priority.That is ,this right is prior to other creditor’s rights guaranteed with or without priority to receive compensation.Only with this understanding Can the intension of contract legislation be realized and eventually the problem of defaulting torktruction funds Call be solved.

【全文】法宝引证码CLI.A.118600    
  
  

优先受偿权是法律中常用的术语,是指债权人享有的优先于其他债权人得到清偿的权利。《合同法》第286条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”本条即建设工程承包人的优先受偿权。由于我国拖欠工程款现象相当严重[1],因此《合同法》第286条的出台曾被建筑业界喻指为“金牌令”,然而由于该条定性上存在的模糊,导致了人们对该条的不同理解,以致于实践中难以发挥“金牌令”的作用。这主要体现在承包人优先受偿权与贷款人以在建工程进行抵押贷款所享有的优先受偿权的冲突。

一、承包人优先受偿权的性质

对《合同法》第286条优先受偿权的性质存在着不同的观点,一种认为该优先受偿权属不动产留置权,认为担保法将留置权仅限于动产,不利于对债权人利益的保护,因此合同法扩大了留置财产的范围,建设工程的承包人对不动产同样可以行使留置权,不动产留置权行使的方式依担保法的规定进行{1}。第二种观点认为,该优先受偿权属法定抵押权,认为大陆法系各国民法对建筑物所有权的归属有两种不同观点:按日本的判例和学说,应当由主要之建筑材料提供者享有建筑物的所有权;而德国、法国、瑞士等国却认为应当由提供建筑基地者取得建筑物的所有权,据此规定,承包人在发包人不交付约定报酬时,对于建筑物享有法定抵押权{2}。该法定抵押权应与意定抵押权即一般抵押权按位序受偿。第三种观点认为该优先受偿权属优先权{3}。该优先权不同于抵押权和留置权,承包人应当优先于其他权利受偿。笔者赞同第三种观点,优先受偿权是一种优先权,即优先于各种债权包括有担保的债权(如以在建工程设置抵押权的债权人的债权)优先受偿,只有这样才能使第286条在实践中发挥其应有的作用。理由是:第一,任何再完备的法律,都无法将各种社会现象都包罗其中,也无法对社会发展过程中可能出现的所有问题都加以规定,正如立法者在制定合同法时不能预见到其“金牌令”在运用时所遇到的与担保物权的冲突一样。当法律的规定不能准确地应用于对实际问题的处理时,便需要对法律的不确定性规定进行解释,法律解释既需要理解立法者的意图,设定某制度、原则所要解决的问题,又需要了解当时和现在的客观实际情况,梁慧星先生在<民法解释学>中列举了十种民法解释方法,其中法意解释和目的解释最适于对第286条的解释,作为重要法律解释方法之一的法意解释便是探求立法者或准立法者于制定法律时所作的价值判断及其所欲实现的目的,以推知立法者的意思。立法史及立法过程中之有关资料,如一切草案、审议记录、立法理由书等,均为法意解释之主要依据{4},法律愈新,立法资料愈有参考价值{4}(P227)。我国立法尽管无出具立法理由书之制度,立法资料也往往不公开,但近几年来重要法律的正式颁布之前往往都要在社会上广泛征求各方面意见,进行广泛深入的讨论,如企业法、合同法、婚姻法、物权法等莫不如此,这就使得立法不再神秘,使得人们能更容易地理解、把握法律规定的精神和实质,我们可以通过已公布的资料和立法说明以及大讨论中的双方争执焦点问题的最终取向来理解其含义。而目的解释作为解释法律之最高准则,指以法律规范目的为根据阐释法律疑义的一种解释方法{4}(P226),它要求人们于解释法律时,首先要探求为何要设定此制度和规定,立法目的何在?我们在对第286条进行解释时,也应着重从这两方面出发,领会法律条文所包含的真意。《合同法》讨论修改、征求意见的整个过程,由于客观上大量拖欠工程款的现象不仅非常普遍而且相当严重,制约了工程企业的良性发展,所以,不断有人建议尽快解决工程拖欠款的问题,否则这种现象得不到处理,对建设工程企业的发展是相当危险的,甚至会间接影响到建设工程的质量,基于此,第286条才最终确立在合同法中,所以设置该条的价值取向在于解决现实问题,使承包人能够及时收回其承包费用,而赋予承包人优先权是最好的保障。它不需要进行登记,也不需要公示,只要承包关系存在,该权利便由于法律的明确规定而当然存在,因此应将该优先受偿权解释为优先权。第二,依各国法律规定,对于工资、报酬等权利人往往享有优先权,这在我国的有关法律中也有规定,如《企业破产法(试行)》中的职工工资和劳保费用优先权,《海商法》中的船舶优先权(其中包括船上工作人员的工资和报酬)。在建设工程承包中,承包人通过自己的劳务行为履行承包合同,所应得的承包费中主要是承包人在工程建设中的劳务费用(有的还包括垫付材料费),全体人员的工资报酬都包含在该费用中,按其性质,理应得到优先受偿,只有优先权才能最有利地实现其劳务报酬权。

二、不同观点的评价

依第一种观点,承包人优先受偿权为不动产留置权,从其效果上看,由于留置权与抵押权竞存时留置权有优先于抵押权受偿的权利,因此会有效地保护承包人的价款实现权,同时担保法上亦规定了较为完善的实现程序如催告的合理期限等,似乎此说符合条文意旨,但不动产留置权一说有悖于传统民法理论,存在着根本的缺陷:首先,根据担保制度的原理,留置权的标的物必须是动产,而建设工程为不动产;其次,留置权以债权人占有标的物为成立要件,承包人交付工程,由发包人进行验收后,才开始结算工程价款或牵涉发包人不能支付情形,因此当优先受偿权真正行使时,承包人并不实际占有标的物。第三,留置权的产生只能由法律直接规定,以担保法所规定的范围为限,不动产留置权违反担保法,因此不动产留置权之说欠妥。

依第二种观点,承包人优先受偿权为法定抵押权,立法例较多,明确规定承揽人的法定抵押权的立法如我国台湾民法典(第513条)、瑞士民法典(第837条第1项3款)、德国民法典(第648条第1项)。对于法定抵押权的成立,大陆法系有两种不同的立法例,一是以登记为要件的立法,如德国、瑞士;二是不以登记为要件的立法,如台湾民法。对不以登记为要件的法定抵押权的成立时间,又有不同的理解,一种认为成立于债权未受清偿时,一种认为建设工程承包合同成立之时该法定抵押权便成立。在我国,房产商用于开发的房屋往往依靠贷款,银行常要求以该在建工程设置抵押(即意定抵押),而就法理而言,这种法定抵押权并非不问成立先后,恒得优先于意定抵押权{5},一般来说,它只爱法律,有未来

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}江平.合同法精解(Z).中国政法大学出版社,1999,223.

{2}陈小君.合同法学(Z).中国政法大学出版社,1999,392.

{3}刘保玉,吕文江.债权担保制度研究(Z).中国法制出版社,2000,260.

{4}梁慧星.民法解释学(M).中国政法大学出版社,1995,219.

{5}王泽鉴.民法学说与判例研究(第1辑)(M).中国政法大学出版社,1998,245.

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