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【期刊名称】 《法学》
证券公司股票质押贷款的法律问题
【作者】 张忠军【作者单位】 中共中央党校
【分类】 证券法【期刊年份】 2000年
【期号】 4【页码】 50
【全文】法宝引证码CLI.A.1125514    
  
  证券公司作为我国证券市场主要的中介机构,其在辅导企业改制、推荐企业股票发行上市、促进证券市场发展方面功不可没。资金是证券公司的血液和命脉,证券承销、经纪、自营业务、并购业务、项目融资、资产管理等业务的开展都需要大量资金,没有资金,证券公司将无以为继。《证券法》实施后,证券公司不得挪用客户交易保证金,证券公司的自营业务必须使用自有资金和依法筹集的资金,资金运用规模不得超过其实收资本的一定比例等诸多限制,使得证券公司的资金状况异常紧张,严重影响其职能和作用的发挥。因此,为证券公司开辟合法的融资渠道,已为社会各界共识。
  在目前的政策面上,监管当局考虑的融资渠道有:允许券商增资扩股;允许资信状况优良、经营稳健的券商进入银行同业拆借市场;考虑允许证券公司发行股票公开上市、发行金融债券;组建证券金融公司;允许向银行以证券质押贷款等。在上述各种融资渠道中,允许证券公司以证券质押的方式向商业银行申请贷款无疑是一条重要渠道,也是比较切实可行的途径。
  证券公司将其拥有的股票作为质押物向商业银行申请贷款,是一项比较复杂的法律行为,具体业务的开展涉及《证券法》、《商业银行法》、《担保法》、《公司法》、《合同法》等诸多法律法规。为规范股票质押贷款业务的开展,防范金融风险,促进我国资本市场的稳健发展,中国人民银行和中国证券监督管理委员会于2000年2月14日联合发布了《证券公司股票质押贷款管理办法》(以下简称《质押办法》),允许符合条件的证券公司以自营的股票和证券投资基金券作质押向商业银行借款。如何使这项业务依法规范开展,一系列相关法律问题急需作出理论上的说明。
  一、股票质押贷款业务的主体资格
  我国《担保法》第63条规定,债务人或者第三人将其财产权利的凭证移交债权人占有或者经登记公示,以该财产权利作为债权的担保;该债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人。出质人是以其财产权利作为质押担保的债务人或者第三人,质权人是以质押担保其债权受偿的债权人。
  证券公司进行股票质押贷款业务涉及的法律主体有证券公司和商业银行,证券公司作为出质人,是贷款的债务人,提供股票给银行以担保银行债权的实现,银行作为贷款的债权人,即是质权人。证券公司作为出质人的前提条件是必须拥有股票。这些股票既可能是证券公司从事自营业务时购买的,也可能是从事承销业务时履行余额包销(包括配股包销)义务获得的,但证券公司必须对这些出质的股票拥有所有权或处分权,并且具有处分该股票的行为能力。如果从事经纪业务,为客户进行证券买卖代理,则该股票的所有权是客户的,证券公司无权以之用于质押。我国《证券法》明确禁止证券公司为客户提供融资融券交易,证券公司不能借用别人的股票作质押。换言之,证券公司只能以其自有股票作质押向银行融资,不能以其经纪业务中的股票融资。
  我国《证券法》将证券公司划分为综合类和经纪类两大类。综合类证券公司可以从事证券承销、自营、经纪及其他业务,而经纪类证券公司只能专门从事证券经纪业务,代理客户买卖股票、债券、基金单位、可转换债券、认股权证等,其业务收入就是按照规定的比例收取佣金。所以,只有那些综合类证券公司方有资格通过股票质押贷款的方式来融通资金,而经纪类证券公司则被排除在该项融资渠道之外。为此,《质押办法》明确规定,借款人为依照《中华人民共和国证券法》设立的综合类证券公司总公司。
  为确保股票质押贷款业务的健康发展,中国人民银行总行作为股票质押贷款业务的归口管理机关,对从事股票质押贷款业务的证券公司和商业银行的资格作出了明确的要求。
  根据《质押办法》的规定,证券公司从事股票质押贷款业务,应具备以下条件:①资产具有充足的流动性;②其自营业务符合中国证监会规定的有关风险控制比例;③已按中国证监会规定提取足额的交易风险准备金;④在近一年内经营中未出现重大的违规违纪行为,现任高级管理人员和主要业务人员无任何重大不良记录;⑤上一年度公司经营正常,未发生经营性亏损;⑥未挪用客户交易结算资金。
  另外,借款人通过股票质押贷款所得资金的用途,必须符合我国《证券法》的有关规定。《证券法》第124条规定:证券公司的对外负债总额不得超过其净资产额的规定倍数,其流动负债总额不得超过其流动资产总额的一定比例;其具体倍数、比例和管理办法,由国务院证券监督管理机构规定。根据美国、我国台湾等国家和地区的实践,证券公司质押贷款的总规模以不超过公司总资产的20%为宜。
  对商业银行来说,从事质押贷款业务,应为经中国人民银行总行批准的国有独资商业银行及其授权分行、其他商业银行总行,这些银行必须具备以下条件:①有健全的内控机制,制定和实施了统一授信制度;②有专职部门和人员负责经营和管理股票质押贷款业务;③有专门的业务管理信息系统,能同步了解股票市场行情以及上市公司有关重要信息等。商业银行应根据《贷款通则》第22条“贷款人要了解借款人的生产经营活动和财务活动”的规定,了解融资证券公司的经营活动,包括证券投资活动,对证券公司的负债情况等进行严格审查,以控制贷款风险,保证贷款的安全。快醒醒开学了
  二、证券质押贷款的质押物
  证券质押实质上是一种权利质押,即以出质人提供的财产权利为标的而设定的质押。根据我国《担保法》第75条第1款的规定,债券和依法可以转让的股份、股票等权利都可以质押。作为质押标的物应该可以自由流通转让,能够变现,保障债权人的利益。
  证券质押因质押标的性质的不同,可分为两种形式:一是债权质押,即以性质为债权的财产权利为标的而设定的质押,如债券质押。债券的品种很多,我国目前主要有公司债券、金融债券、国库券等。这些都可以作为质押标的物。二是股份质押,以公司的股份或者股票为标的而设定的质押。这些股份或者股票既可能是上市流通的,也可能是没有上市流通的。根据我国现阶段证券市场的实际情况,股份公司发行的股票,除了社会公众股可以上市流通转让外,国家股、国有法人股、法人股等均不能上市流通,但可以依照有关规定协议转让。另外,证券投资基金的基金单位,可视为流通的股份,用以作为质押物。
  公司发行的可转换债券是一种可以在特定时间、按特定条件转换为普通股股票的特殊企业债券,从性质上说,它兼具股票和债券特征,在转换成股票前是纯粹的债券,但在转换成股票后,原债券持有人就由债权人变成了公司的股东。这种转股权是投资者的一项选择权,债券持有人既可以按照发行时约定的价格将债券转换成股票,也可以不转股,继续持有债券,直到偿还期满时收取本金和利息,或者在流通市场上出售变现。鉴于可转换债券的债券性质更加突出,若以其作为质押标的,其性质应侧重于债券质押。
  应该说上述提及的证券都可以作为证券质押的标的物。由于不同有价证券的流通性、变现能力、风险性不同,对商业银行来说,接受什么样的证券作为质押物应予统筹考虑,将风险降到最低。
  为防范和控制风险,《质押办法》规定,用作股票质押贷款的质押物,须是在证券交易所上市流通的、综合类证券公司自营的人民币普通股票(A股)和证券投资基金券(这两种质押物以下统称为股票)。用于质押贷款的股票原则上应业绩优良、流通股本规模适度、流动性好。贷款人不得接受以下几种股票作为质押物:①上一年度亏损的上市公司股票;②前6个月内股票价格的波动幅度(最高价/最低价)超过200%的股票;③可流通股股份过度集中的股票;④证券交易所停牌或除牌的股票;⑤证券交易所特别处理的股票;⑥证券公司持有一家上市公司已发行股份5%以上的,该证券公司不得以该种股票质押,但证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的,不受此限。
  三、股票质押的设定
  我国《担保法》第64条第1款规定,出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同而设定权利质权。质押合同是出质人和质权人以共同的意思表示设定权利以担保债权受偿的双方法律行为。质押合同为要式合同,应当采用书面形式,并办理法律规定的手续。具体来说,证券公司以股票质押向商业银行贷款,应当履行下列设定质押的程序:
  1.订立书面的股票质押贷款合同。
  由证券公司与商业银行订立书面的股票质押贷款合同,对以下事项作出约定:被担保的贷款数额;证券公司偿还贷款的期限;质押担保的股票的性质、种类、价值、权属等情况;质押担保的范围;移交权利凭证或者办理登记的时间;双方认为需要约定的其他事项。《质押办法》规定,股票质押贷款期限最长为6个月;利率参照中国人民银行规定的金融机构同期同档次商业贷款利率确定,并可适当浮动,最高上浮幅度为30%,最低下浮幅度为10%。贷款人对借款人的贷款申请审查同意后,根据有关法规与借款人签定质押贷款合同。
  2.办理法律规定的手续,即股票质押的设定公示。
  证券质押的设定公示,是指以一定的方式将股票质权存在的事实情况使他人知晓,以防止第三人受不知的不利后果。对于性质上不能以交付权利凭证而设定质权的财产权利,以登记为质押合同的生效要件。由于我国股票发行、交易均已实现了无纸化,股票登记、托管、过户、结算等环节本身存在特殊性,在用股票作质押时,根本无法将股票交给质权人。因此

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