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【期刊名称】 《河北法学》
宪政程序价值论略
【英文标题】 Value of Constitutional Procedure【作者】 张义清
【作者单位】 吉首大学政法学院,【分类】 中国宪法
【中文关键词】 宪政程序;价值构造;现代法治
【英文关键词】 constitutional procedure;value structure;modern nomocracy
【文章编码】 1002—3933(2002)02—0140—03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2002年【期号】 2
【页码】 140
【摘要】

宪政程序在现代法价值体系中的定位,是一个重大的理论和实践问题。侧重于从宪政程序的价值内涵、构造、现实意义等方面作分析探索,阐述了实现宪政程序价值是现代中国宪政改良的必然契口。

【英文摘要】

The Position of constitutional procedure in the value system of modern laws is an important theoretical and practical problem to be settled,in which,with the analyses of value connotation,structure and realistic significance,realizing value of constitutional procedure is believed to be the key to constitutional innovation in modern China.

【全文】法宝引证码CLI.A.118866    
  
  

源于近代西方文化表达民主法治理念的宪政程序,是中国的实践者和思想家不断探求的一个问题。这种异域文化的衍生,为中国的知识群体考量中国问题开辟了新的视角。尽管如此,宪政程序在一个世纪来中国宪政史上没有形成一个可以统一接受的概念。由于本土资源的匮乏,法理认识的分野,对这一问题价值准则的论证、批判或合乎逻辑的运用,是十分困难的,但又是中国当前政治体制改革所不能回避的。笔者不揣浅陋,拟从法学角度对宪政程序价值作一理论上的探讨。

程序,即一切意识活动按时间先后固定的工作步骤与方法。其首要之义就是按时序所作的工作安排,肯定一切意识活动的阶段性、有序性和持续性。其次,程序揭示了主体意识的存在,一切社会活动都表现为人的主观意志与客观行为相制约的状态。具体化为事物发展前后之间缜密的逻辑联系。从外延来看,程序外化为三个层次:一为程序规则,作为串联事物发展过程的诸多链条,构成主体行为模式的设定和指引;二为程序原则,指一系列带有抽象性的原理和准则,同时又不同于那些“细则”;三为程序观念,即主体的主观的意识和心理状态。现代意义的程序实质,规则是基石,原则是内核,观念是灵魂,三位一体,相融而共存。在人类发展史上,程序为历代统治者所运用,成为其政治需要。如远古时代的神明裁判,发展到中世纪“纠问式”形式证据制度及于近现代“行政程序”的创设,无不打上深深的历史印迹。程序问题已由远古时代十分简单的规则进而发展成为现代社会指导全局的制度体系和观念形态。

宪政程序(Procedure of consititutional government)是近代宪政运动发展的产物。这一概念最早发端于西方,其原始涵义表现为“法律的正当程序”(Procedure of consititutional law),最早见诸法律,可溯及1354.年英国议会迫使英王爱德华三世接受约束其言行的第二十八号法令第三章中规定的:“未经法律的正当程序进行答辩的对任何财产和身份拥有者一律不得剥夺其土地或住所,不得逮捕或监禁,不得剥夺其继承权和生命”。而且,在相当长的时期内,这一规定主要是针对自然权利给予刑事诉讼程序上的保障。随着资产阶级宪政革命的兴起和不断推进,宪政程序已拓展到法律的其他各个领域及至根本大法。如美国宪法修正案就明确规定了“……非经正当的法律程序,不得剥夺任何人的生命、自由或财产……。”被誉为现代“各种人权的守护者”,是近代宪政程序发展最重要成果之一。现代意义的宪政程序是现代民主的精髓,视宪法为政治权力的唯一法源。反言之,任何合乎宪政程序精神的宪法都必然包括这样两个部分:一部分是对公民作为私人权利的规定和保护;另一部分是对管理公共事务的国家机关如何行使权力所作的程序上的规定。宪法勘定了两者间的界限,而宪政程序正好为此提供了这样一种合理的设计。

宪政程序的基本价值诉求在于对带有根本性宪政行为的审视。国家的一切宪政决策必须限定在既有的宪政价值体系内,任何违宪行为在程序上都理应受到严厉的制裁和处罚。审查的对象及于一切宪法主体,包括一切国家机关、社会团体、政党及公民个人。大量地表现为抽象的国家机关的立法行为和政党的政策行为,至于国家的司法行为和具体行政行为,隶属于单行的司法程序之规范(一般不作宪政程序讨论)。从审查的重点来看,宪政程序包括程序上宪政程序和实体上的宪政程序,前者专注于宪政主体的行为方法和程序,保证行为过程的公正性和透明度。它要求宪政行为相对一方应被告知一切程序活动,且有参加决策听证并得到公正处理之机会。一般而言,它只作有限的审查,而不考虑宪法审查机关所必须的智慧。而后者却直接涉及违宪审查的性质,主要涉及被审查政策、法律内容的合理性。当政策或法律不当地脱离其法定目标或当政策有不允许存在的模糊性时,实体的宪政程序就会受阻,宪法审查机关可以积极地干预政策决策。从某种程度来看,实质上的宪政程序在公正与效率之间更倾向于前者。这一点已为越来越多的国家宪法价值所体现,成为现代宪政程序所追求的终极目标。比如实践中凸现出来的“良性违宪”问题,就非单纯的程序上的宪政程序能应对和合理解决的。

基于不同的宪法审查机关,学界将当今宪政制度所构造的宪政程序模式划分为三种不同的类型:一为立法主导型:即由国内立法机关负责宪政程序的监控,典型代表如英国,其议会负责违宪审查和监督。二为司法主导型:即由普通法院负责违宪审查和监督之体制,如美国。三为特设机关主导型。宪法程序运作既非在立法机关,亦非在普通司法机关主导下进行,而是在国内专门成立的一个机构,如法国宪法委员会、俄罗斯的宪法法院等来负责进行违宪审查和监督。以上三种不同的宪政程序固定在特定的社会权力结构之下,各有不同的特点,从理论和实践来看,各有其利弊得失。总的来说,立法主导型,源于实证主义理论,是议会至上、主权在民在政治上的反映。而实践中,议会对程序的监控形同自己与自己过不去,自己设定的规范由自己去监督,未免流于形式,甚至在形式上都很难存在,导致虚无。目前,采取这种模式的国家为数甚少。司法主导模式容易操控,但由作为司法机关的法院对制宪机关的行为进行审查,须以司法机关极大的权威为现实基础。美国的马伯里诉麦迪逊案创制了这样的惯例,但是在极其特殊的政治背景和社会历史条件下促成的,这样的模式也不具有普遍性。对于特设机关主导型,其理论基础在于构造一个超脱于其他国家机关之上特定的机构负责宪法审查和监督。这在实践中虽然也还有很多值得探索的问题,如这一特设机构的性质、权限定位、可行性、普通宪法诉愿的实现程度等,但因其在程序上能较好地克服以上两种模式之缺陷,不失为现代国家普遍认同的一种宪政程序模式。

宪政程序的基本价值载体和实体依据是一国的根本大法——宪法。既包括成文的宪法典,也包括宪法性法律,还包括不成文的宪法惯例和宪法判例(主要适用于判例法的国家)。既包括宪法的具体规则,也包括宪法的基本原则、指导思想等。同时,宪政程序的发展和完善能不断丰富宪法内容,保证宪法实施,维护宪法的权威和尊严。具体来看,宪政程序之所以不同于一般部门法程序,归纳起来讲至少有几方面:第一,在内容上的根本性。也即宪政程序的审查对象,主要体现为对带有抽象性的_立法行为及公共行政行为。一般不涉及具体行政行为和司法行为;第二,在主体上的超脱性,不论是立法主导模式、司法主导模式还是特设机关主导模式,违宪审查机关非位尊权重不能胜任,只是各自的超脱性地位程度略有不同而已;第三,实现途径上的多样性。违宪处理涉及政治手段,也涉及法律手段。前者如撤销违宪法律、法规,罢免不称职的代表和国家工作人员,后者如宪法诉讼。

我我我什么都没做

“探求法律的价值意义就是在寻找法律最真实的生命”{1}。笔者认为,宪政程序的价值构造可从以下两个不同的层次思考:

(一)内在价值。

亦称目的性价值。宪政程序的内在价值主要体现为宪政程序本身所蕴涵的客观需求,表达方式各异。笔者认为宪政程序价值形态除了包涵一般法律程序所体现的公平、正义、民主、人权、安全等正价值,还包涵以下几个特有的要素:

1.“正当性”。

在政

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}梁治平法辩(M).贵州人民出版社,1992 196.

{2}(美)加布里埃尔·A·阿尔蒙德.比较政治学的体系过程和政策(M).上海:上海译文出版社,1987.35.36.

{3}刘军宁:其和、民主、宪政(M).上海:上海三联书店,1098 121,134.

{4}布莱克维尔百科全书,北京:中国政法大学出版社,1992 675.

{5}邓小平文选(M)288.装完逼就跑

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