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【期刊名称】 《中外法学》
关于建立我国的委托制度的思考
【英文标题】 Thoughts on Establishment of Entrustment System in China
【作者】 魏振瀛【分类】 民法总则
【期刊年份】 1992年【期号】 1
【页码】 6
【全文】法宝引证码CLI.A.12937    
  
  委托(又称委任)制度是一种民事法律制度,起源于罗马法。委任与代理的关系十分密切,但罗马法中还没有代理制度,一直到1.896年颁布的德国民法典才建立了代理制度,将委任与代理严格区别开来,后来为大陆法系国家的立法普遍采纳。但至今仍有代理与委任混而不分的,如法国民法典及泰国民法典。我国《民法通则》对代理制度作了简要的规定,没有债和合同的具体规定,自然也没有对委托关系作出规定,我国经济合同法及其修改草案也无关于委托合同的规定,实践中存在着大量的委托关系缺乏法律依据。建立我国的委托制度是我国经济发展与社会生活的需要。
  一、从一个案例看我国建立委托制度的必要性
  1987年12月5日《人民日报》“法律顾问”栏刊载了题为“这笔款如何追回?”的一个案例。这个案例是一位读者写信询问,该报法律顾问团作了解答,其要点如下:
  山东省一位村民刘某在1985年同河南省某个体户签订了一份购买鸭蛋合同,货款总额6,500元,规定货到付款。1986年刘某与邵某协商,刘将6,500元货款交给邵某,由邵某去河南提货。邵某到河南以后,将6,500元交给某个体户,将鸭蛋运到自己家中孵小鸭(某个体户没有给刘送鸭蛋)。刘发现后向邵某追货款,邵某说货款已交给某个体户”你要款只能找某个体户要。某个体户说所收6,500元是邵某买鸭蛋支付的,没有收过刘某的钱。读者问某个体户没有向刘某送货是否违约?这笔货款如何追回?
  《人民日报》法律顾问团作解答中认为“邵某付款提货是实现这一合同(指刘某与某个体户订的购买鸭蛋的合同)。如果目前已钱货两清>应视为合同执行完结。”“就信中所谈的情况看,个体户没有违约,不应承担违约的民事责任”。“根据民法通则规定:‘公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为’,‘民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。’案中刘某与邵某是通过口头形式形成了委托代理关系,邵某应该按照刘某的委托行使代理权,应履行向个体户交钱提货的职责,不得违反刘某的意愿,损害刘某的利益。民法通则66条规定:‘代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应承担责任。’邵某把鸭蛋运回自己家孵小鸭,是一种严重的侵权行为,应当承担民事责任。
  上述解答值得商榷之处有二;①某个体户说所收6,500元是邵某买鸭蛋的钱,没有收过刘某的钱。按合同约定“货到付款”,邵某自己承认未给刘某发货,若已到交货期,认定“个体户没有违约”,根据不足。②民法通则离婚不离婚是人家自己的事63条第2款规定:“代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为,被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”根据本款规定,代理人以被代理人的名义实施民事法律行为,才能形成代理关系,否则就不能形成代理关系。某个体户所收6,500元是邵某买鸭蛋的钱,显然是邵某与某个体户建立了买卖关系,邵某没有以刘某的名义交款,提货,就不能说邵某付款提货是履行刘某与某个体户之间买卖鸭蛋的合同。
  上述解答的问题的关键在于混淆了委托与代理的区别。解答认为刘某与邵某是通过口头形式形成了委托代理关系,应当说刘某与邵某通过口头形式形成了委托关系。这种委托关系形成后,受托人以委托人的名义与第三人实施民事法律行为(如签订合同),才形成委托代理关系。把委托与委托代理相混淆就弄错了法律关系,处理实际问题就会发生偏差。这种情况的发生与我国没有关于委托的法律规定不无关系。现实生活中代理制度广泛实行,代理中以委托代理最为普遍。实践说明仅有民法通则关于代理的条文,而对委托不作法律规定,是不能适应实际需要的。
  二、关于委托委任合同的立法发展与分析比较
  (一)早在罗马法中就有委任的规定。罗马法中所说的委任是指“当事人约定一方为他方处理事务而不受报酬的合意契约。”罗马法强调委任是无偿的,即使事实上有偿,也不得以委任为由请求给付。例如医生、律师等与委托人之间事实上有委任关系,是有偿的,但可请求的叫酬劳,或叫“荣誉金”,而不得提起“委任契约相对之诉”。但是,罗马法上委任的无偿性也不是绝对的,帝政时期准提起承认特别报酬的请求程序。委任契约中有一种叫互惠委任,是为委任人及受任人双方利益而订立,实质上类似有偿契约。
  罗马法的委任契约的受任人为处理委任人的事务与第三人发生法律关系,但委任契约对第三人不发生任何效力,委任人与第三人之间不发生任何法律关系。例如受任人为委任人处理事务而取得所有权时,受任人为法律上的所有人;然后由受任人履行“曼兮帕蓄”的移转方式,交给委任人,委任人才成为正式所有人。至优帝时代,受任人由第三人取得物权时,如果曾经声明为委托人而取得的,则委任人直接取得所有权。如果受任人对第三人声明以委任人的名义而行为的,所发生的债,委任人及受任人均得对第三人行使权利。
  罗马法中的委任有以下特点:①法律上强调无偿性;②委任人通常与第三人不发生法律关系。在受任人声明为委任人处理事务的情况下,委任人与第三人才直接发生法律关系;③罗马法上没有代理制度,但委任关系中在一定程度上反映了代理制度的萌芽。这些特点反映了奴隶制时期古朴的相互委任处理事务的关系。由于当时经济还不够发达,没有建立起代理制度,因此委任契约适用不多,委任法律关系也比较简单。
  (二)1804年颁布的法国民法典在第三编取得财产的各种方法的第13章规定了委任。该章将委任与代理混而不分。第1984条规定“委托或委任书,为一方授权他方以委托人的名义为委托人处理事务的行为”。委任如无相反的约定时,为无偿的。
  与罗马法中的委任对比,法国法中的委任有以下特点;①法国民法中的委任包涵了代理的内容并明确使用了代理的概念。第1995条规定:“以同一证书选任的数个受任人或代理人,仅在有明白记载的限度内相互间负连带责任。”②由于委任与代理混而不分,法国法中的委任的概念明文规定受任人“以委任人的名义”为委托人处理事务,也就是委任必须伴有代理。③委任可以是有偿,在无相反约定下,为无偿的。④对委任的种类,受托人的权限、委托人与受任人的义务和委任的终止,都作了较为系统的规定。

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