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【期刊名称】 《法学杂志》
案例指导制度中操作性难点问题探讨
【英文标题】 An Academic Probe Into The Judicial Operation Of Cases Guiding System
【作者】 陈灿平【作者单位】 天津市高级人民法院
【分类】 法律教育
【中文关键词】 案例指导制度 指导性案例 事实上的拘束力 司法管理
【期刊年份】 2006年【期号】 3
【页码】 101
【摘要】

案例指导制度中的指导性案例不是法源但具有事实上的拘束力,发布指导性案例的机关应是最高人民法院,指导性案例的确定标准和程序应当科学严格,指导性案例在运用中是作为规范和事实之外的法律要义和论证原理进行运用的,在现行的法律框架内运用司法管理性惩戒措施可以保证案例指导制度的实施效果。

【全文】法宝引证码CLI.A.110370    
  当前,司法实务部门对加强案例指导一类制度的呼声很高,甚至已经有了很多先行的尝试,[1]最高人民法院也将“案例指导制度研究”作为全国法院系统重大研究课题,许多权威媒体均加大了对法院典型案例的宣传和研究力度。因此,确有必要对案例指导制度中操作性的难点问题进行研究。
  一、“指导—陛案例”的性质和效力
  “指导性案例”是指:由最高人民法院依审判管理职能确立的、经适当程序确立并经适当形式公开发布的、具有典型监督和指导意义的、已经发生法律效力的裁判案例。“指导性案例”应当在指定的《最高人民法院公报》等权威的刊物上发布,它具有审判实务方面指引、导向的实际影响和具体、明确的指导作用,即,具有“事实上的拘束力”。
  “事实上的拘束力”是指:本级和下级法院必须充分注意并顾及,否则,如明显背离并造成裁判不公,将面临司法管理方面惩罚和纪律处分的危险,案件也将依照法定程序被撤销、改判或者被再审改判。[2]这种危险,表面上看是因为明显背离了“指导性案例”,实质上却是通过“违反了明文规定的实体法和程序法”来实现的。“事实上的拘束力”,实际上就是从审判管理和司法方法角度给法官增加一种对“指导性案例”的强制性的注意义务,再绕道通过法定规则以实施惩戒。
  二、“指导性案例”之确定主体
  就当前而言,最高法院应当是“指导性案例”设定的惟一主体,因为,如果允许各级法院都享有这一职能,设定主体不单一,必然导致“指导性案例”被滥发、滥用,造成司法管理的混乱,有悖于加强案例指导制度的初衷。而且,最高法院作为惟一主体的好处还在于不仅可以在制度建立之初,将“指导性案例”控制在一个适当的数量上以循序渐进,有效地消除指导性案例过于庞杂可能导致的弊端,而且,从司法统一和设立标准方面更易控制。
  检察院能否对法院的“指导性案例”进行监督?存不存在检察院对“指导性案例”提出抗诉之可能?在现行的宪政和司法体制之下,最高人民检察院对最高人民法院有法律监督权。笔者认为,这种监督权与法院内部的上级法院对下级法院的监督职责有明显区别:第一,具有外部性;第二,具有层级对应性;第三,主要体现为对法院具体案件的监督。由于“指导性案例”虽然已经具有脱离具体案件、针对类型性案件的指导性质,但毕竟与具体案例紧密相连,无法保证其彻底的真理性和永久的正确性,因此,理论上存在着被撤销和被提起抗诉之可能。[3]为应对此局面,防止尴尬,可借鉴法院组织法中审判委员会开会时可以邀请检察长出席的规定,[4]采取以下措施:预设性地增加一条规定,在“指导性案例”讨论决定时邀请检察长参与讨论,发表意见;或者,在讨论决定之后,加一道程序,听取检察院意见后再行正式公开发布。

卧槽不见了


  三、“指导性案例”之入选标准和程序
  入选标准方面,确定为指导性案例的可以是至少具备下列条件之一者:(1)新类型案件,正确运用法律原则裁判,裁判理由和裁判结果对社会价值取向和未来法律发展有明显积极意义;(2)易发、多发案件,适用法律精当、有典型代表意义;(3)疑难复杂案件,裁量准确、有突出借鉴意义:(4)有重大影响的案件,对维护司法公正和体现社会价值有相当现实意义:(5)其他类型案件,对如何具体适用法律条款有普遍指导意义。从各地法院经常请示以及各级法院审判委员会讨论的案件类型的实证分析看,上述五类案件往往是最需要示范和监督、指导的。[5]从以往最高法院院长的相关的工作报告看,也主要是这几类。
  入选程序方面,各级法院已经生效的、符合上文中实体条件的案例均可报送,但是所有报送候选的案例宜由该级法院审判委员会讨论通过。报送案例应按规定的格式撰写,并附判决书。对于审判实践中重大疑难与急需解决的问题,最高法院也可以向

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