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【期刊名称】 《互联网金融与法律》
陆金所富盈产品合法合理性分析
【副标题】 从信托100违法角度对比分析【作者】 徐晓雪
【作者单位】 北京大学金融法研究中心【分类】 金融法
【中文关键词】 养老保障委托管理产品;合格投资者;法律漏洞
【期刊年份】 2014年【期号】 4
【页码】 27
【摘要】

近期,陆金所“富盈人生”信托组合产品和信托100的信托产品交易模式是否合法的问题,被广泛讨论。本文先对两个产品的交易结构进行分析,阐述了陆金所产品合法但信托100产品违法的原因;再从陆金所“富盈人生”产品表面上是一款养老保障委托管理产品、实际运作模式与该产品并不相符的角度,进一步得出“富盈人生”产品虽然形式上合法但实质上不合理的结论。最后,本文针对《养老保障管理业务管理暂行办法》出现的法律漏洞提出了完善建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.1194894    
  
  近期,上海陆家嘴国际金融资产交易市场股份有限公司(下简称陆金所)“富盈人生”信托组合产品和信托100的信托产品交易模式是否合法的问题,被广泛讨论。大多数观察者都认为这两款产品,从本质上来看都是拆分信托产品以降低信托投资门槛,只不过陆金所将信托产品拆成了一份1000元,而信托100则拆成了一份100元。因此,在信托协会和银监会认定信托100违法[1]的同时,陆金所“富盈人生”系列产品的合法性也受到了质疑。本文针对这一疑问,从陆金所相应产品的交易结构入手进行分析,并对其相应产品的形式合法性和实质合理性等方面进行讨论。
  一、信托100违法性分析
  (一)产品介绍信托100将自己定位为一个致力于为投资者提供信托搜索、购买一站式服务的创新型互联网金融理财平台。该网站上的产品栏目分为“本期精选”、“信托合买”和“收益权转让”这三种。“本期精选”产品栏目中不定期推出各类信托产品,这些信托产品的年化预期收益率在8%到10%之间,投资者1份(100元为一份)起投,期限短,锁定期最长不超过12个月;在“信托合买”栏目中,合买平台依照投资期限,标的门槛的不同,提供不同收益率的产品,用户可根据自己的投资收益率需求及资金能力,挑选适合自己的投资产品组合。这个栏目产品的标的年化预期收益率在8%到12%之间,期限在12-36个月,产品投资门槛1万元;“收益权转让”栏目中,用户可以自行转让已投资的信托资产份额及收益权,也可以投资其他用户转让的份额从而获取该份信托的收益权。该网站上的产品标的持有90天以上,即可进行收益权转让。但是目前该栏目尚未推出。“本期精选”和“信托合买”两个栏目的产品没有设置投资上限,投资者的投资额度不超过剩余份额就可以购买(一般的募集最低份额为10000份)。
  (二)交易结构
  通过上述介绍可以看出,该网站的实际运作业务就是将信托拆分卖给投资者以及对接投资者之间的信托份额转让。具体的交易过程(如下图所示)是:在信托100交易平台上,用户先挑选自己偏好的信托产品,然后与财商通投资公司(具有信托100网站的经营权)签订产品委托认购协议确认购买,通过委托代理协议确定用户和财商通公司的委托代理关系;财商通公司取得代理权之后,再以自己的名义与信托公司签订信托合同,将汇集的资金投向信托公司中的具体信托产品;产品到期后,由信托公司兑付,然后本息返还投资者。在这个过程中,用户的资金在认购产品阶段直接打入资金委托第三方支付平台国付宝中,进行资金的单独管理。待信托公司兑付后,返还的本息也由国付宝第三方支付平台转入投资者账户。(三)违法性分析
  可以从两方面来分析信托100的违法性:一方面,信托100背后的财商通投资公司汇集公众资金而并非以自有资金购买信托产品。具体来讲,在信托100产品的交易模式中,用户通过信托100网站委托财商通投资公司进行信托购买业务,但是财商通并不具有吸收公众资金进行信托产品投资的金融中介机构资质(目前在我国,只有银行和保险机构享有该资质)。银监会今年4月8日下发的《中国银监会办公厅关于信托公司风险监管的指导意见》(下称《指导意见》)中明确提出:“信托公司要坚持合格投资人标准,应在产品说明书中明确:投资人不得违规汇集他人资金购买信托产品,违规者要承担相应责任和法律后果”。财商通假冒有资质的机构投资者,私下拆分信托份额,投资具体信托产品的行为明显违反上述法律规定。
  另一方面,如果仅仅将信托100网站作为一个信托销售中介平台进行信托投资,那么就需要分析该平台上的投资者是否符合合格投资者的条件。银监会办公厅出台的《指导意见》中规定:“要坚持合格投资人标准”。信托100网站平台上的投资者起投额最低为100元,并且在该网站上《信托100注册协议》和《信托100投资咨询与管理服务协议》中也没有要求财产和收入要求,显然不符合合格投资者条件[2]。信托100网站作为销售平台,汇集不合格投资者的资金投向信托产品,违反上述《指导意见》中坚持合格投资者标准的规定。
  通过上述分析,可以看出信托100网站的交易模式无论从投资者角度还是中介机构资质角度都不合法。正如中国信托业协会在声明[3]中表示:“信托100”网站违反《中华人民共和国信托法》、《信托公司集合资金信托计划管理办法》的相关规定,其募集资金、销售信托产品的行为违法,投资者应当对各类信托产品宣传信息保持高度警惕,增强风险防范意识,远离非法信托活动。
  二、陆金所富盈信托组合产品合法性分析
  (一)产品介绍
  从2013年12月份开始到现在(2014年6月份初),陆金所网站上已经推出了九期平安养老富盈人生养老保障委托管理产品,这九期产品认购的投资组合均为富盈信托产品组合。从平安保险官网上目前披露的信息看:1.前九期产品募集公告中,这些产品的存续期限最长397天,最短92天;预期年化收益率最低6.2%,最高7%;认购起点份额除了第七期要求5000元,第八期要求20000元外,其余7期均为 1000 元,超出部分以 1000 元的整数倍递增;资产管理费每年最低0.42%,最高0.72%,由养老保障管理基金财产承担,按日计提,按季支付;这四款产品的投资方向为货币基金等货币类资产、央行票据、银行定期存款、国债、协议存款、债券、债券回购、债券基金及债券型保险产品、商业 银行理财产品、信贷资产支持证券、信托公司集合资金信托计划、证券公司专项资产管理计划、保险资产管理公司基础设施投资计划、不动产投资计划和项目资产支持计划及国家政策规定保险资金可投资的其他资产。2.第一期和第二期的产品成立公告中,披露了这两期分别募集资金121,700,000元和79,032,000 元。
  (二)交易结构
  富盈人生系列产品是平安养老保险股份有限公司(以下简称:平安养老保险公司)根据保监会相关规定所设计,面向团体和个人发行的养老保障委托管理产品。平安养老保险公司是该产品的管理人,依据陆金所官网上提供的第三方产品线上服务协议,该款产品由平安养老保险公司提供,陆金所只负责信息发布、信息收集交互、交易管理以及第三方产品信息查询等服务,并不承担销售的最终责任。具体的交易结构(如下图所示):用户先通过陆金所的网上平台与平安养老保险公司签订购买该款养老保障委托管理产品的协议,然后平安养老保险公司将投资者的资金汇集进行统一管理,再进行信托等产品的投资。产品到期后进行兑付,将本息返还用户。在资金运作过程中,民生银行股份有限公司作为产品托管人对投资者投入的产品资金进行托管,保证资金安全。(三)合法性分析
  陆金所的富盈人生系列产品是一款养老保障委托管理产品。该款产品是由平安养老保险股份有限公司推出的,依据陆金所网站上的第三方产品线上服务协议,陆金所在这个交易中只相当于一个销售平台。因此在分析该产品的合法性的时候,首先要从平安养老保险公司的金融中介机构资质来讨论:一方面,根据《养老保障管理业务管理暂行办法》(保监发〔2013〕43号)(下称43号文)相关规定[4],养老保险公司可以作为管理人,接受个人客户的委托,提供养老保障以及与养老保障相关的资金管理服务。据此,平安养老保险公司有权利接受公众委托进行养老保障的资金管理,即能够以养老保障的名义募集公众资金;另一方面,依据43号文和《保险资金运用管理暂行办法》的相关规定,平安养老保险公司在进行资金管理的时候,投资范围也包括集合资金信托计划。从这个角度来看,平安的这款养老保障管理业务可以进行信托分拆。
  其次,从投资者角度来看,陆金所的这款养老保障委托管理产品不需要合格投资者条件。依据保监会43号文的规定:“养老保险公司开展养老保障管理业务,可以为多个客户办理集合养老保障管理业务。”该法规没有对集合客户的投资金额和投资条件进行规定。从上面介绍的产品其他方面来看,无论是募集形式、托管机构还是期限,富盈系列产品都符合43号文的相关规定。反观信托100的信托投资行为,则不符合银监会99号文的“合格投资者”规定。
  最后,2013年8月保监会官网上公布了对平安养老保险股份有限公司关于申请富盈信托产品组合等投资账户的批复。综上所述,陆金所网站上的这款富盈人生系列产品在形式上完全符合法律规定。
  三、对比分析
  通过对两个产品的交易结构进行分析,可以看出陆金所和信托100都是在做“信托拆分”业务。目前来看,我国的中介机构做合法的“信托拆分”业务,只有两种形式:一种是金融中介机构作为机构投资者,吸收公众资金同时利用吸收的公众资金投资信托业务,目前只有银行和保险机构有这个资质;另一种是中介机构只做信托销售平台,也即信托产品的销售代理人。实质上交易的是信托公司和合格投资者。陆金所的富盈产品交易模式和上述第一种模式一致;而信托100并不符合上述两种形式中的任何一种。这也就解释了为什么上述两款产品都是“拆分信托”的行为,监管机构却认定一个合法而另一个违法。
  陆金所的富盈系列产品在形式上符合法律规定,主要是依托养老保障委托管理产品——以这款产品作为吸收公众资金的理由,然后再以管理该笔资金为由将资金投资到相应的集合信托计划——以此达到拆分信托的目的。从表面上来看,养老保障委托管理业务赋予了保险公司委托互联网理财平台拆分信托份额的权利。从实质上看,究竟养老保障管理产品的本质是什么?平安养老保险公司以该产品的名义募集公众资金投资信托计划是否具有实质合理性?43号文针对这一产品的监管是否存在法律漏洞?下文将逐一分析。
  四、陆金所富盈产品运营模式实质合理性分析
  陆金所富盈产品表面上来看,是一款养老保障委托管理产品。根据43号文规定,养老保障管理业务是指养老保险公司作为管理人,接受政府机关、企事业单位及其他社会组织等团体客户和个人客户的委托,提供养老保障以及与养老保障相关的资金管理服务。由上述规定可以看出:1.养老保障委托管理产品是一款养老保障基金;2. 保险公司作为基金管理人只接受两类主体的委托:一类是多个客户;另一类是单一客户(要求符合5000万的初始金额)。对于该产品的定性具体分析如下:
  (一)养老保障委托管理产品的定性分析
  1. 立法目的——为企业年金提供管理服务
  随着全球人口老龄化加剧,退休人口的生活费用来源成为重要的社会问题。除了家庭养老、社会普惠制养老金发放等模式外,养老基金是世界各国解决养老保障需求的重要方式。现代养老金制度中,被普遍接受的是三支柱模式:政府强制

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1} 王一飞,丁日佳:《投资政策新动向与第二支柱养老金运营绩效管理》[J].保险市场.2013(3)。

{2}信托100官网:http://www.xintuo100.com。

{3}陆金所富盈产品:https://list.lufax.com/list/listing/fuying。

{4}张新生:《我国企业年金法律制度研究》,184-191,经济科学出版社,2012年版。

{5}文杰:《证券投资基金法律问题研究》,172-185,知识产权出版社,2011年版。

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